目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬目上的股東權(quán)益只是股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的理論數(shù)值，并非真實(shí)市場(chǎng)價(jià)值。不過想要確定股權(quán)的真實(shí)市場(chǎng)價(jià)值，必須首先確定股權(quán)價(jià)值的理論數(shù)值。

股權(quán)價(jià)值的理論數(shù)值（股東權(quán)益）=資產(chǎn)總值-負(fù)債總額

目標(biāo)公司作為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其資產(chǎn)構(gòu)成和總值是不斷變化的，其負(fù)債總額和構(gòu)成也是不斷變化的。因此，必須確定一個(gè)時(shí)日，目標(biāo)公司各種財(cái)務(wù)信息均采自這一時(shí)日，這個(gè)時(shí)日在股權(quán)并購(gòu)中就稱為股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日。

在采股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)并購(gòu)的況下，交易雙方首先應(yīng)當(dāng)協(xié)商確定股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日，然后再收集整理有關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。

從股權(quán)并購(gòu)的實(shí)現(xiàn)看，有不使用股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日這個(gè)概念而使用報(bào)表日概念的，也有使用評(píng)估基準(zhǔn)日概念的，還有直接使用具體的某年某月某日的，但意思是相同的。

如果雙方是根據(jù)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行定價(jià)的，評(píng)估基準(zhǔn)日就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)的基準(zhǔn)日；如果雙方是先確定計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日后進(jìn)行評(píng)估的，評(píng)估所使用的各種財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)必須采自計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日。

從企業(yè)股權(quán)并購(gòu)的規(guī)則角度說，股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之前的目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)結(jié)果為出讓方所有，擬作價(jià)轉(zhuǎn)讓給受讓方；如果轉(zhuǎn)讓成功，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日以后的經(jīng)營(yíng)結(jié)果無論是好是壞，都只能歸受讓方享有，不能對(duì)價(jià)格作出調(diào)整，否則交易無法進(jìn)行。

價(jià)格生成方法決定了計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日的應(yīng)選在何時(shí)。

如果采取談判中雙方議定價(jià)格并在合同中固定價(jià)格生產(chǎn)方法，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日應(yīng)當(dāng)在談判之前，且以接近談判的時(shí)日為好。如果采取先定初步價(jià)格（假定目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)為零，負(fù)債為零的價(jià)格），合同中規(guī)定初步價(jià)格和交易價(jià)格的生成方法，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日則在合同訂立日之后，為對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債稽核的時(shí)日。

二、價(jià)格生成的方法

從股權(quán)交易價(jià)格生成的方法看，可以將價(jià)格生成方法分成競(jìng)價(jià)和議價(jià)兩種。競(jìng)價(jià)就是通過潛在買家的報(bào)價(jià)，由出價(jià)高者買得；議價(jià)就是交易雙方在評(píng)估的基礎(chǔ)上協(xié)商定價(jià)或者在沒有評(píng)估的情況下協(xié)商定價(jià)。

從價(jià)格形成的方法上看，也可以將價(jià)格的生成分成兩種：一種是談判中商定價(jià)格；另一種是在談判中僅約定初步價(jià)格和生成交易價(jià)格的公式。采第二種價(jià)格生成方法的，在合同中不僅要明確假設(shè)目標(biāo)公司零流動(dòng)資產(chǎn)和零負(fù)債的初步價(jià)格，還要約定計(jì)算最終交易價(jià)格的公式，以及對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債的稽核方法與時(shí)間。

三、目標(biāo)公司監(jiān)管期間和監(jiān)管事項(xiàng)

在采取計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日在先、價(jià)格談判在后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行使管理權(quán)之間會(huì)有很長(zhǎng)一段期間，在此期間可以說是出讓方管理著受讓方的企業(yè)，而公司的所作所為都會(huì)關(guān)系到自己的利益。從交易規(guī)則上講，此期間出讓方不能將目標(biāo)公司交給投資公司管理，投資公司也不能對(duì)目標(biāo)公司行使股東權(quán)利。為了應(yīng)對(duì)這種局面，交易雙方需要進(jìn)行目標(biāo)公司監(jiān)管期間及監(jiān)管事項(xiàng)的談判，以有效地維護(hù)交易雙方的正當(dāng)利益。

在采合同中固定價(jià)格的價(jià)格生成方法時(shí)，應(yīng)當(dāng)從計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日開始，或者從評(píng)估基準(zhǔn)日開始，到目標(biāo)公司管理移交投資公司對(duì)目標(biāo)公司行使股東權(quán)利時(shí)止。在采股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅約定初步價(jià)格，最終交易價(jià)格在合同生效后通過對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債稽核生產(chǎn)的方法時(shí)，監(jiān)管期間應(yīng)當(dāng)從雙方談判之初開始至目標(biāo)公司管理權(quán)移交時(shí)結(jié)束。

關(guān)于投資公司對(duì)目標(biāo)公司監(jiān)管的事項(xiàng)，根據(jù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例及目標(biāo)公司是否為上市公司，以及價(jià)格生成的方法不同而不同，大致有如下各項(xiàng)：

1、目標(biāo)公司不得處理基準(zhǔn)日財(cái)務(wù)報(bào)表上標(biāo)明的未分配利潤(rùn)。

未分配利潤(rùn)是股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的組成部分，在核定目標(biāo)公司股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的理論數(shù)值時(shí)，已經(jīng)將其作為出讓方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)轉(zhuǎn)讓給受讓方，如果再分配或者轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，等于出讓方把賣給受讓方的股東權(quán)利在作完價(jià)之后又拿回來一部分。

凡是出讓方可以控制目標(biāo)公司的，不得處分未分配利潤(rùn)；凡是出讓方不能控制目標(biāo)公司或者目標(biāo)公司是上市公司的，目標(biāo)公司在股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后、受讓方登記為目標(biāo)公司股東之前分配利潤(rùn)的，按照分得的金額調(diào)減股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，目標(biāo)公司以利潤(rùn)向出讓方派股的，所派股份并入交易股份，而且不增加股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

這個(gè)監(jiān)管事項(xiàng)僅對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同固定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的價(jià)格生成方法適用，而對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的初步價(jià)格生成方法不適用，因?yàn)楹笠环N價(jià)格生成方法中目標(biāo)公司的未分配利潤(rùn)在目標(biāo)公司管理權(quán)未移交時(shí)并未作價(jià)。

2、目標(biāo)公司不得用公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后，受讓方登記為公司股東之前，目標(biāo)公司用公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，與上述分配利潤(rùn)的效果一樣。同樣，也僅適用于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同固定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的價(jià)格生成方法。

3、不得簽署協(xié)議或者修改原有協(xié)議增加目標(biāo)公司對(duì)管理層解除職務(wù)的賠償金額。

投資公司并購(gòu)目標(biāo)公司后一般都會(huì)改組目標(biāo)公司的管理層。如果目標(biāo)公司與管理層簽署協(xié)議或者修改協(xié)議增加目標(biāo)公司辭退管理者的賠償金額，勢(shì)必加重投資公司并購(gòu)整合目標(biāo)公司的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。

4、不得簽署損害投資公司或者目標(biāo)公司利益的合同。

如果投資公司對(duì)目標(biāo)公司行使管理權(quán)之前，目標(biāo)公司簽訂有損于自身利益的合同，特別是簽訂與出讓方的關(guān)聯(lián)交易合同損害目標(biāo)公司的利益，都會(huì)間接使投資公司遭受損失。

5、對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、品牌、渠道盡善意管理者的義務(wù)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后，影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的各種財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)已經(jīng)采集，出讓方是否還會(huì)像以前一樣管理目標(biāo)公司，對(duì)出讓方的影響不大，而對(duì)投資公司的利益卻有很大的影響。

投資公司可以選擇派人到目標(biāo)公司進(jìn)行監(jiān)管，比如向目標(biāo)公司派入一名財(cái)務(wù)人士和法律人士，或者在監(jiān)管期間對(duì)目標(biāo)公司的重大事項(xiàng)采取背書的方法進(jìn)行監(jiān)管。

對(duì)于監(jiān)管期間和監(jiān)管事項(xiàng)，投資公司最好在談判之初向出讓方作出明確的警示，然后在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中將有關(guān)內(nèi)容加入到出讓方的聲明和保證條款之中，比如“出讓方聲明并保證自＿＿＿年＿＿月＿＿日起到目標(biāo)公司管理權(quán)移交給買方時(shí)止，目標(biāo)公司沒有也不會(huì)與公司管理層訂立協(xié)議或者修改協(xié)議增加在公司解除與該等人士的合同時(shí)對(duì)其的賠償金、補(bǔ)償金或其他支出”。這樣做既可以警示方式防止侵害，又可在侵害發(fā)生后獲得救濟(jì)。

四、目標(biāo)公司的資產(chǎn)（業(yè)務(wù)）是否需要?jiǎng)冸x

如果目標(biāo)公司資產(chǎn)的用途為生產(chǎn)不同行業(yè)的產(chǎn)品或者為從事不同行業(yè)的業(yè)務(wù)，出于投資公司并購(gòu)行業(yè)的原因、法律限制的原因或者目標(biāo)公司不同意轉(zhuǎn)讓的原因，可能需要對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)進(jìn)行剝離。

這是因?yàn)樵诠蓹?quán)并購(gòu)的情況下，投資公司是借助目標(biāo)公司這個(gè)企業(yè)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)投資的，不將這些資產(chǎn)或業(yè)務(wù)從目標(biāo)公司剝離出去，并購(gòu)就不符合投資公司、法律或出讓方的要求或規(guī)定。

關(guān)于目標(biāo)公司剝離的方法、程序等，這里不詳細(xì)展開討論，僅作如下提示：

1、對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)或業(yè)務(wù)的剝離雖然是目標(biāo)公司的行為，但是在并購(gòu)談判中，投資公司需要將其作為交易的前提條件與出讓股權(quán)的股東協(xié)商一致，由出讓股權(quán)的股東安排目標(biāo)公司實(shí)施剝離。從實(shí)務(wù)中看，有剝離需要的股權(quán)并購(gòu)案絕大多數(shù)股權(quán)出讓方為目標(biāo)公司的控股股東或全體股東，因此，只要與股權(quán)交易對(duì)方談妥即可。

2、剝離范圍，包括資產(chǎn)剝離的范圍和業(yè)務(wù)剝離的范圍，以及剝離的方法應(yīng)當(dāng)由股權(quán)交易雙方協(xié)商一致，并在并購(gòu)協(xié)議中載明或者簽署專門的協(xié)議。

3、剝離資產(chǎn)的范圍可以包括目標(biāo)公司的有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、對(duì)外權(quán)益性投資資產(chǎn)、債權(quán)性資產(chǎn)和負(fù)債等。

4、有關(guān)目標(biāo)企業(yè)剝離的事項(xiàng)必須在披露調(diào)查的基礎(chǔ)上在并購(gòu)談判階段達(dá)成一致，并對(duì)剝離的方法、價(jià)格、結(jié)算期限以及產(chǎn)生的費(fèi)用、稅賦、損益的負(fù)擔(dān)及處理方法等達(dá)成一致。

5、剝離的方法大致可以分為分立剝離、轉(zhuǎn)讓剝離和劃撥剝離三種。分立剝離指通過對(duì)目標(biāo)公司實(shí)施分立的法律程序，將需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)分割給分立后新設(shè)的公司，使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。

轉(zhuǎn)讓剝離是指通過目標(biāo)公司出讓需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的行為，將目標(biāo)公司的需要?jiǎng)冸x的各種資產(chǎn)和業(yè)務(wù)出售給第三人，使目標(biāo)公司的剝離資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿刨Y產(chǎn)，從而使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。

劃撥剝離指國(guó)營(yíng)企業(yè)通過國(guó)家劃撥的方式將目標(biāo)公司需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)調(diào)離目標(biāo)公司，使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。

6、在分立剝離和劃撥剝離的情況下，由于目標(biāo)公司的資產(chǎn)發(fā)生了減少，因?yàn)槟繕?biāo)公司的股東權(quán)益也勢(shì)必隨之減少，對(duì)此投資公司在談判并購(gòu)價(jià)格時(shí)必須加以注意。

在轉(zhuǎn)讓剝離的情況下，如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格等于轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)在目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬上的凈值，則不引發(fā)目標(biāo)公司權(quán)益的變化；如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格不等于轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)在目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬上的凈值，就會(huì)使目標(biāo)公司的股東權(quán)益發(fā)生變化。投資公司在談判并購(gòu)價(jià)格時(shí)也應(yīng)當(dāng)對(duì)此給予充分的注意。

7、剝離的實(shí)施可以在雙方達(dá)成一致意見之后，可以在并購(gòu)協(xié)議簽署以后，也可以再目標(biāo)公司管理權(quán)移交之后完成，但是出于法律限制原因剝離的必須在申報(bào)并購(gòu)協(xié)議或進(jìn)行工商變更之前完成，采目標(biāo)公司分立方法剝離的應(yīng)當(dāng)在股權(quán)并購(gòu)工商登記前完成。

在實(shí)務(wù)中，投資公司可以并購(gòu)分立中存續(xù)的公司，也可以并購(gòu)分立中新設(shè)的公司。這要看剝離資產(chǎn)和投資業(yè)務(wù)占目標(biāo)公司全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的比重，如果需要?jiǎng)冸x的比重大，則采反向剝離，即將剝離的資產(chǎn)留在存續(xù)公司，而將其他資產(chǎn)剝離到新公司，由投資公司并購(gòu)新公司。但是不管怎樣交易雙方必須在談判階段協(xié)商一致，并依約實(shí)施。

五、轉(zhuǎn)讓股權(quán)占目標(biāo)公司注冊(cè)資本的比例

轉(zhuǎn)讓股權(quán)占目標(biāo)公司注冊(cè)資本的比例，決定投資公司對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，進(jìn)而關(guān)系到投資公司在并購(gòu)后能否實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的整合，因此，必然成為股權(quán)并購(gòu)談判的要點(diǎn)問題。

在一般情況下，投資公司要求的股權(quán)比例為能夠?qū)崿F(xiàn)其對(duì)目標(biāo)公司的控制，否則屬于一般投資行為而非企業(yè)并購(gòu)行為。但是在實(shí)務(wù)中，也存在兩種特殊情況：

①?投資公司先取得目標(biāo)公司的少量股權(quán)，待條件成熟時(shí)再行并購(gòu)。在這種情況下，投資公司會(huì)通過協(xié)議的方式固定自己對(duì)目標(biāo)公司其他股權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

②?目標(biāo)公司的全體股東同意將目標(biāo)公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資公司，投資公司出于對(duì)目標(biāo)公司或然負(fù)債獲償權(quán)的考慮，要求股權(quán)出讓方暫時(shí)持有目標(biāo)公司的少部分股權(quán)，并以該股權(quán)為賠償責(zé)任設(shè)立擔(dān)保。在這種情況下，投資公司通常與質(zhì)押義務(wù)人訂立期權(quán)協(xié)議，約定投資公司形式購(gòu)買權(quán)的期間、價(jià)格和其他事項(xiàng)。

六、如何應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

從公司法和民法的角度看，公司章程規(guī)定的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)對(duì)全體股東有效，特別協(xié)議約定的優(yōu)先權(quán)僅對(duì)簽署者有效。投資公司應(yīng)對(duì)優(yōu)先權(quán)的方法大致有三：

1、價(jià)格對(duì)抗法

通知其他股東征求其是否在同等價(jià)格下行使優(yōu)先權(quán)。有關(guān)通知應(yīng)當(dāng)發(fā)給其他每個(gè)股東，由其他股東分別作出意思表示。如果其他股東在期間屆滿前通知出讓方放棄優(yōu)先權(quán)，出讓方應(yīng)當(dāng)將其他股東放棄的書面文件提供給投資公司并將其作為合同附件；

如果其他股東在公司章程約定的期限內(nèi)沒有出具放棄優(yōu)先權(quán)的書面文件，可視為優(yōu)先權(quán)消滅。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，關(guān)于優(yōu)先權(quán)的通知最好在投資公司與出讓方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成一致意見并簽署協(xié)議之后再通知其他股東，這樣有利于順暢交易、防避風(fēng)險(xiǎn)。

在這種情況下投資公司和股權(quán)出讓者是不能阻止其他股東在同等條件下行使優(yōu)先權(quán)的，唯一能做的就是看其他股東如何認(rèn)識(shí)投資公司與出讓方議定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，所以我們稱這種方法為價(jià)格對(duì)抗法。

2、用間接購(gòu)買的方法避開優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

所謂間接并購(gòu)就是投資公司不直接與目標(biāo)公司的股東進(jìn)行交易，而是與目標(biāo)公司股東的股東進(jìn)行交易，將目標(biāo)公司的母公司買下來，從而間接持有目標(biāo)公司的股權(quán)。

這種方法使目標(biāo)公司的其他股東沒有行使優(yōu)先權(quán)的機(jī)會(huì)，投資公司穩(wěn)操勝券，但缺點(diǎn)是投資公司可能需要對(duì)目標(biāo)公司的股東公司進(jìn)行整合，有時(shí)還需要對(duì)目標(biāo)公司的股東公司進(jìn)行剝離。

3、先參股后并購(gòu)。

在有此情況下，目標(biāo)公司的控股股東不愿意放棄對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，如果投資公司收購(gòu)目標(biāo)公司較大份額的股權(quán)會(huì)使之警惕，容易遭遇優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

在這種情況下，投資公司可以找機(jī)會(huì)先購(gòu)買目標(biāo)公司的少量股權(quán)，成為目標(biāo)公司的股東后再收購(gòu)其他股東的股權(quán)，這時(shí)控股股東就再無優(yōu)先權(quán)了。這是一種先堵門后入室的策略。

七、如何判斷價(jià)格是高是低

下面介紹幾種評(píng)估股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方法，供實(shí)物者參考：

1、收益貼現(xiàn)法。

收益貼現(xiàn)法是指將并購(gòu)后的目標(biāo)公司一定期間（通?？赡苁?5年至20年）的收益按照設(shè)定的折現(xiàn)率（參考銀行貸款利率和預(yù)期收益率）折為現(xiàn)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。

2、現(xiàn)金流貼現(xiàn)法。

現(xiàn)金流貼現(xiàn)法是指將并購(gòu)后目標(biāo)公司一段時(shí)間內(nèi)流入的全部現(xiàn)金（包括利潤(rùn)和折舊）按照設(shè)定的折現(xiàn)率折為現(xiàn)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。

3、市盈率法。

市盈率法是指根據(jù)對(duì)目標(biāo)公司并購(gòu)后的年度收益乘以市盈率倍數(shù)（15～20）計(jì)算出目標(biāo)公司的價(jià)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。

4、市賬率法。

市賬率法是指將目標(biāo)公司基準(zhǔn)日財(cái)務(wù)報(bào)表上的股東權(quán)益額乘上（倍數(shù)）求得并購(gòu)價(jià)值的參考值。

這些方法不是交易雙方談判價(jià)格或者在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中確定價(jià)格的方法，只是投資公司在企業(yè)內(nèi)部確定可以接受的股權(quán)價(jià)格的方法。由于行業(yè)的不同，計(jì)算中使用的倍數(shù)也不同。許多大公司內(nèi)部都有計(jì)算股權(quán)并購(gòu)價(jià)格的方法和確定的倍數(shù)，并且會(huì)經(jīng)過權(quán)力機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，這非常有利于企業(yè)并購(gòu)的實(shí)務(wù)操作。

八、支付方式

在多數(shù)情況下，出讓方可能只同意接受貨幣。但是作為投資公司可以在談判中提出自己的想法，并努力說服出讓方接受自己的安排。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)質(zhì)看，支付方式一般是在雙方初步接觸時(shí)就基本商定的，但是如果出讓方接受了貨幣以外的支付方式，雙方就應(yīng)當(dāng)在談判階段就有關(guān)問題進(jìn)行詳細(xì)深入的談判，并將談判結(jié)果載于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之中。

九、貨幣支付方法

即使確定為貨幣支付，雙方也要就支付方法進(jìn)行談判。從并購(gòu)付款實(shí)踐看，大致有四種支付的方法：

第一種方法是對(duì)等支付方法。

即安排在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署后支付一少部分，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更完成后再支付一部分；在目標(biāo)公司管理權(quán)移交完成后再支付其余的部分。不過有時(shí)投資公司也要求在一個(gè)合理的期間滯付一少部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并將其作為因目標(biāo)公司或然負(fù)債出讓方賠償責(zé)任的保證金。這種對(duì)等支付方式主要適用于雙方比較熟悉，都是國(guó)內(nèi)企業(yè)，支付額不大，且采用登記主義制度的國(guó)家。

第二種方法是錢物兩清方法。

即投資公司依合同約定按照支付額準(zhǔn)備好匯票，出讓方按照合同約定準(zhǔn)備好出讓文書和股權(quán)證，雙方到律師所或會(huì)計(jì)師事務(wù)所相互核對(duì)無誤后在見證人的見證下一手交錢，一手交“貨”。這種方法主要適用于采非登記主義的英美法系國(guó)家。

第三種方法是監(jiān)管賬戶方法。

即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，交易雙方到事先商定的銀行開列監(jiān)管賬戶，然后并購(gòu)方將價(jià)款全額存入監(jiān)管賬戶?？畹綉艉?，出讓方辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更手續(xù)，待手續(xù)辦完后，憑手續(xù)要求并購(gòu)方釋放款項(xiàng)。這是一種以銀行為中介人的付款方式，交易雙方要與銀行訂立協(xié)議并承擔(dān)一部分費(fèi)用。這是一種值得推薦的方法。

第四種為銀行信用付款方法。

即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，并購(gòu)方先用自用資金支付一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，比如20%或30%，同時(shí)銀行向出讓方開具另一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的保函。

出讓方收到價(jià)款和保函后將出讓股權(quán)登記在并購(gòu)方的名下，在并購(gòu)方登記為股權(quán)持有人后，并購(gòu)方以該股權(quán)向銀行質(zhì)押，從銀行取得貸款用于向出讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。這是一種借用銀行信用進(jìn)行并購(gòu)的方法，需要銀行事先介入，對(duì)并購(gòu)項(xiàng)目進(jìn)行全面了解，同時(shí)并購(gòu)方與銀行就并購(gòu)項(xiàng)目貸款事項(xiàng)達(dá)成一致。

十、或然負(fù)債的賠償責(zé)任

在實(shí)務(wù)中看，關(guān)于目標(biāo)公司的或然負(fù)債及股權(quán)出讓方的賠償責(zé)任，是股權(quán)并購(gòu)談判中統(tǒng)存的一個(gè)談判難點(diǎn)問題。

目標(biāo)公司的或然負(fù)債是指因股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前的原因引起的、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日后由目標(biāo)公司承擔(dān)的、未列于目標(biāo)公司負(fù)債明細(xì)表中的負(fù)債，或者雖列于目標(biāo)公司的負(fù)債明細(xì)表，但目標(biāo)公司承擔(dān)的負(fù)債大于明細(xì)表中列明的數(shù)額的那一部分。

從實(shí)務(wù)中看，關(guān)于股權(quán)出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對(duì)投資公司的賠償責(zé)任大致遵循以下規(guī)則：

1.?豁免額度。為體現(xiàn)誠(chéng)信、務(wù)實(shí)、諒解的合作精神，雙方一般約定一個(gè)豁免額度，在豁免額度以內(nèi)的，股權(quán)出讓方不承擔(dān)賠償責(zé)任?；砻庵贫葻o客觀標(biāo)準(zhǔn)可循，全憑雙方根據(jù)交易額度協(xié)商確定。

2.?或然負(fù)債賠償責(zé)任的上限額。實(shí)務(wù)中多約定股權(quán)出讓方賠償責(zé)任的上限，而且以股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為賠償責(zé)任的最高限額。因?yàn)樵诠酒髽I(yè)制度下，目標(biāo)公司的債權(quán)人不能向股東追及，因此即使目標(biāo)公司遭受再多的或然負(fù)債，投資公司的損失也僅以全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為限。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是賠償責(zé)任的最高額，至于在這個(gè)最高之下具體賠償額的上限是多少，只由雙方協(xié)商確定，并無客觀依據(jù)。

3.?責(zé)任期限。責(zé)任期限是出讓方對(duì)目標(biāo)公司或然負(fù)債承擔(dān)賠償責(zé)任的期限，即只有在期限內(nèi)目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債，出讓方才承擔(dān)賠償責(zé)任；期限屆滿以后目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債出讓方不再對(duì)投資公司承擔(dān)賠償責(zé)任。從實(shí)務(wù)中看，關(guān)于責(zé)任期限問題，有采用自股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起至目標(biāo)公司管理權(quán)移交日后24個(gè)月的或18個(gè)月止的或12個(gè)月止的。關(guān)于出讓方賠償責(zé)任的期限，主要是參考訴訟時(shí)效期間由談判雙方協(xié)商確定。不過有兩種或然負(fù)債的賠償責(zé)任不能適用期限：一種是因目標(biāo)公司為他人提供擔(dān)保而生的或然負(fù)債，因?yàn)檫@種負(fù)債的發(fā)生期間由主債務(wù)期間決定，無法預(yù)測(cè)，所以無法作期限上的約定；另一種是因目標(biāo)公司偷、漏稅款而產(chǎn)生的或然負(fù)債，這種負(fù)債也無時(shí)效上的限制。

4.?賠償額的計(jì)算方法。股權(quán)出讓方對(duì)投資公司的賠償額并不是按照目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額計(jì)，而是以目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額乘股權(quán)出讓方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占目標(biāo)公司全部股份的比例計(jì)算得出。或然負(fù)債賠償責(zé)任僅指因目標(biāo)公司遭受股權(quán)出讓方應(yīng)當(dāng)披露而未披露的負(fù)債導(dǎo)致投資公司遭受損失的賠償責(zé)任，如果投資公司的損失不是因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債所致，則不適用前述計(jì)算方法，而應(yīng)當(dāng)由股權(quán)出讓方按投資公司的實(shí)際損失全額賠償。

5.?不和解義務(wù)及通知義務(wù)。不和解義務(wù)是指在目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的債權(quán)人追及時(shí)，投資公司要保證目標(biāo)公司不與債權(quán)人和解，但經(jīng)股權(quán)出讓方同意或被債權(quán)人主張抵銷權(quán)的除外。不和解是為股權(quán)出讓方對(duì)債權(quán)人行使抗辯權(quán)留有余地，而要使股權(quán)出讓方能夠?qū)鶛?quán)人行使抗辯權(quán)，就需要投資公司保證目標(biāo)公司在遭受或然負(fù)債時(shí)及時(shí)通知股權(quán)出讓方，以便股權(quán)出讓方行使抗辯權(quán)利。

6.?股權(quán)出讓方的抗辯權(quán)及目標(biāo)公司的協(xié)助義務(wù)。為了減輕股權(quán)出讓方的賠償責(zé)任，股權(quán)出讓方可以要求對(duì)或然負(fù)債的債權(quán)人行使抗辯權(quán)，抗辯權(quán)只能以目標(biāo)公司的名義行使，所以投資公司要促使目標(biāo)公司協(xié)助股權(quán)出讓方履行抗辯權(quán)，但股權(quán)出讓方不及時(shí)行使或放棄的除外。

7.?賠償期限。雙方應(yīng)當(dāng)約定在目標(biāo)公司實(shí)際支付或者確定目標(biāo)公司有支付義務(wù)后的多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)股權(quán)出讓方向投資公司履行賠償義務(wù)。

8.?對(duì)或然負(fù)債賠償義務(wù)的擔(dān)保。在許多情況下，雖然目標(biāo)公司遭受了或然負(fù)債，且雙方對(duì)股權(quán)出讓方的相關(guān)賠償義務(wù)有明確的約定，但是如果沒有相應(yīng)的擔(dān)保，投資公司實(shí)際獲得賠償也比較難。

9.?關(guān)于連帶賠償責(zé)任問題。如果股權(quán)的出讓方全部為自然人或者法人和自然，投資公司最好要求股權(quán)出讓方互相對(duì)其因目標(biāo)公司或然負(fù)債而生的賠償責(zé)任承擔(dān)連帶保證責(zé)任，即一旦發(fā)生賠償責(zé)任投資公司可以向任何一個(gè)責(zé)任人主張全部權(quán)利。

股權(quán)出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對(duì)投資公司承擔(dān)賠償責(zé)任的約定，對(duì)防避股權(quán)并購(gòu)案中的風(fēng)險(xiǎn)具有重要的意義，雙方應(yīng)當(dāng)在談判階段協(xié)商一致并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中作明確的約定。

十一、應(yīng)對(duì)股權(quán)并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)的措施

在實(shí)務(wù)中，我們不但要考慮關(guān)于賠償?shù)募s定，還要考慮如何能獲得這些賠償。出讓方的賠償責(zé)任和受讓方得到賠償并不是一回事。下面介紹投資公司應(yīng)對(duì)股權(quán)并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，保障賠償權(quán)利實(shí)現(xiàn)的兩種措施：

1.?滯留部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款并作為出讓方賠償受讓方的保證金。滯留的時(shí)間可以是1年甚至2年，并在合同中約定如果發(fā)生出讓方對(duì)受讓方的賠償責(zé)任，受讓方可以從該款項(xiàng)中直接扣收。至于留多少，根據(jù)情況由雙方協(xié)商決定，并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確，一般可以考慮10%—20%。在有些情況下，出讓方可能不同意受讓方滯留股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，在這種情況下，受讓方甚至可以同意向出讓方支付滯留期間的利息，以換取出讓方的同意。

2.?安排出讓方保留部分股權(quán)并將其質(zhì)押給受讓方。投資公司還可以考慮安排出讓方先保留部分股權(quán)，比如轉(zhuǎn)讓80%，保留20%，并將出讓方保留的股權(quán)質(zhì)押給投資公司。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，凡是出讓方以股權(quán)質(zhì)押方式向受讓方承擔(dān)賠償責(zé)任的，一旦有賠償事項(xiàng)發(fā)生，出讓方都會(huì)積極履行賠償義務(wù)。在有些情況下，雙方本來是要交易全部股權(quán)的，現(xiàn)在給出讓方留下一部分，這對(duì)投資公司來說可能并不是一件好事，為此在雙方協(xié)商出讓方保留部分股權(quán)的同時(shí)，投資公司應(yīng)當(dāng)提出就出讓方保留的股權(quán)簽署一份期權(quán)協(xié)議，約定在未來的一個(gè)時(shí)間出讓方轉(zhuǎn)讓保留的股權(quán)并規(guī)定轉(zhuǎn)讓的價(jià)格，將出讓方的股權(quán)鎖定，這并不違反出讓方的初衷。

十二、關(guān)于并購(gòu)方的其他權(quán)利問題

股權(quán)時(shí)股東對(duì)公司的權(quán)利，這個(gè)權(quán)利的內(nèi)容既包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，又包括財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利，比如選舉權(quán)、決策權(quán)、知情權(quán)、訴訟權(quán)以及其他權(quán)利。這里有兩個(gè)問題：一是出讓方如何把股東財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利交給并購(gòu)方，二是并購(gòu)方如何與目標(biāo)公司的存續(xù)股東修改好目標(biāo)公司章程。

從公司法的理論上說，出讓方應(yīng)當(dāng)保證受讓方在受讓股權(quán)后能夠根據(jù)所持股權(quán)比例對(duì)目標(biāo)公司享有財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利，這是出讓方的義務(wù)，否則可以理解為標(biāo)的的交付不完全。在股權(quán)并購(gòu)的情況下，如果投資公司受讓的不是目標(biāo)公司的全部股權(quán)，多數(shù)需要與目標(biāo)公司的其他股東一起完成對(duì)公司章程的修改。修改后的目標(biāo)公司章程是投資公司享有其他權(quán)利的根據(jù)。

十三、關(guān)于股東借款的處理方法

股東借款就是目標(biāo)公司的股東對(duì)目標(biāo)公司在權(quán)益投資以外進(jìn)行的債權(quán)投資，是股東對(duì)公司的借款。股東對(duì)公司的借款大致有兩類：一類是全體股東按照持股比例向公司借款，另一類是公司的個(gè)別股東，通常是大股東，對(duì)公司借款。對(duì)股東借款問題，一是要在盡職調(diào)查時(shí)全面掌握情況，二是要在并購(gòu)談判時(shí)協(xié)商一致進(jìn)行處理。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，處理股東貸款的方法大致有兩種：

1.在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后的一個(gè)較短實(shí)踐里，由投資公司促使或者安排目標(biāo)公司償還；

2.在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的的同時(shí)另行訂立一份協(xié)議，將出讓方對(duì)目標(biāo)公司的這一債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資公司。

從實(shí)務(wù)中看需要就股東貸款問題提示如下：

（1）股東貸款作為出讓方的一項(xiàng)債券可以與股權(quán)轉(zhuǎn)讓同時(shí)轉(zhuǎn)讓給受讓方，但是要單獨(dú)訂立轉(zhuǎn)讓協(xié)議、單獨(dú)作價(jià)，不能與股權(quán)合并作價(jià)、一并轉(zhuǎn)讓；

（2）股東貸款的義務(wù)人是目標(biāo)公司不是投資公司，如果不轉(zhuǎn)讓只能由目標(biāo)公司償還，不能由投資公司償還；

（3）外資企業(yè)的股東借款必須有相應(yīng)的外匯登記，否則目標(biāo)公司無法順利償還，轉(zhuǎn)讓時(shí)投資公司也不好付款。

十四、關(guān)于目標(biāo)公司管理權(quán)的移交

在有些案例中，有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議僅僅規(guī)范到交易股權(quán)工商變更和股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付完畢，而沒有為投資公司接受目標(biāo)公司管理權(quán)設(shè)立機(jī)制，這對(duì)投資公司非常不利。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，最好安排目標(biāo)公司管理權(quán)移交的機(jī)制，用有效的形式保證投資公司順利完成對(duì)目標(biāo)公司的接管，特別是對(duì)那些非上市公司和大股東更換的公司更為必要。

十五、關(guān)于反壟斷申報(bào)

絕大多數(shù)并購(gòu)項(xiàng)目都需要進(jìn)行反壟斷申報(bào)，只有少數(shù)因目標(biāo)公司的規(guī)模不符合標(biāo)準(zhǔn)不需要申報(bào)。

反壟斷審查由并購(gòu)方負(fù)責(zé)申報(bào)，但是有關(guān)交易雙方的資料應(yīng)當(dāng)由雙方提供，這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)在有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定。交易雙方應(yīng)當(dāng)盡早考慮并著手反壟斷審查工作，以免影響整個(gè)項(xiàng)目的進(jìn)度。從穩(wěn)妥起見，在國(guó)家反壟斷審查未證實(shí)通過之前，交易雙方不能實(shí)施對(duì)價(jià)和標(biāo)的股權(quán)的交割。反壟斷審查從有關(guān)材料正式申報(bào)完成到初步審查通過，需要整整一個(gè)月的時(shí)間，因此，在設(shè)計(jì)并購(gòu)程序和時(shí)間表時(shí)，應(yīng)當(dāng)給申報(bào)反壟斷留有寬裕的時(shí)間。

轉(zhuǎn)讓股權(quán)占目標(biāo)公司注冊(cè)資本的比例，決定投資公司對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，進(jìn)而關(guān)系到投資公司在并購(gòu)后能否實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的整合，因此，必然成為股權(quán)并購(gòu)談判的要點(diǎn)問題。

在一般情況下，投資公司要求的股權(quán)比例為能夠?qū)崿F(xiàn)其對(duì)目標(biāo)公司的控制，否則屬于一般投資行為而非企業(yè)并購(gòu)行為。但是在實(shí)務(wù)中，也存在兩種特殊情況：

①?投資公司先取得目標(biāo)公司的少量股權(quán)，待條件成熟時(shí)再行并購(gòu)。在這種情況下，投資公司會(huì)通過協(xié)議的方式固定自己對(duì)目標(biāo)公司其他股權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

②?目標(biāo)公司的全體股東同意將目標(biāo)公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資公司，投資公司出于對(duì)目標(biāo)公司或然負(fù)債獲償權(quán)的考慮，要求股權(quán)出讓方暫時(shí)持有目標(biāo)公司的少部分股權(quán)，并以該股權(quán)為賠償責(zé)任設(shè)立擔(dān)保。在這種情況下，投資公司通常與質(zhì)押義務(wù)人訂立期權(quán)協(xié)議，約定投資公司形式購(gòu)買權(quán)的期間、價(jià)格和其他事項(xiàng)。

六、如何應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

從公司法和民法的角度看，公司章程規(guī)定的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)對(duì)全體股東有效，特別協(xié)議約定的優(yōu)先權(quán)僅對(duì)簽署者有效。投資公司應(yīng)對(duì)優(yōu)先權(quán)的方法大致有三：

1. 價(jià)格對(duì)抗法。通知其他股東征求其是否在同等價(jià)格下行使優(yōu)先權(quán)。有關(guān)通知應(yīng)當(dāng)發(fā)給其他每個(gè)股東，由其他股東分別作出意思表示。如果其他股東在期間屆滿前通知出讓方放棄優(yōu)先權(quán)，出讓方應(yīng)當(dāng)將其他股東放棄的書面文件提供給投資公司并將其作為合同附件；如果其他股東在公司章程約定的期限內(nèi)沒有出具放棄優(yōu)先權(quán)的書面文件，可視為優(yōu)先權(quán)消滅。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，關(guān)于優(yōu)先權(quán)的通知最好在投資公司與出讓方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成一致意見并簽署協(xié)議之后再通知其他股東，這樣有利于順暢交易、防避風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下投資公司和股權(quán)出讓者是不能阻止其他股東在同等條件下行使優(yōu)先權(quán)的，唯一能做的就是看其他股權(quán)如何認(rèn)識(shí)投資公司與出讓方議定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，所以我們稱這種方法為價(jià)格對(duì)抗法。
2. 用間接購(gòu)買的方法避開優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。所謂間接并購(gòu)就是投資公司不直接與目標(biāo)公司的股東進(jìn)行交易，而是與目標(biāo)公司股東的股東進(jìn)行交易，將目標(biāo)公司的母公司買下來，從而間接持有目標(biāo)公司的股權(quán)。這種方法使目標(biāo)公司的其他股東沒有行使優(yōu)先權(quán)的機(jī)會(huì)，投資公司穩(wěn)操勝券，但缺點(diǎn)是投資公司可能需要對(duì)目標(biāo)公司的股東公司進(jìn)行整合，有時(shí)還需要對(duì)目標(biāo)公司的股東公司進(jìn)行剝離。
3. 先參股后并購(gòu)。在有此情況下，目標(biāo)公司的控股股東不愿意放棄對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，如果投資公司收購(gòu)目標(biāo)公司較大份額的股權(quán)會(huì)使之警惕，容易遭遇優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。在這種情況下，投資公司可以找機(jī)會(huì)先購(gòu)買目標(biāo)公司的少量股權(quán)，成為目標(biāo)公司的股東后再收購(gòu)其他股東的股權(quán)，這時(shí)控股股東就再無優(yōu)先權(quán)了。這是一種先堵門后入室的策略。

七、如何判斷價(jià)格是高是低

下面介紹幾種評(píng)估股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方法，供實(shí)物者參考：

1. 收益貼現(xiàn)法。收益貼現(xiàn)法是指將并購(gòu)后的目標(biāo)公司一定期間（通?？赡苁?5年至20年）的收益按照設(shè)定的折現(xiàn)率（參考銀行貸款利率和預(yù)期收益率）折為現(xiàn)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。
2. 現(xiàn)金流貼現(xiàn)法?，F(xiàn)金流貼現(xiàn)法是指將并購(gòu)后目標(biāo)公司一段時(shí)間內(nèi)流入的全部現(xiàn)金（包括利潤(rùn)和折舊）按照設(shè)定的折現(xiàn)率折為現(xiàn)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。
3. 市盈率法。市盈率法是指根據(jù)對(duì)目標(biāo)公司并購(gòu)后的年度收益乘以市盈率倍數(shù)（15～20）計(jì)算出目標(biāo)公司的價(jià)值，作為可接受的并購(gòu)價(jià)格的參考值。
4. 市賬率法。市賬率法是指將目標(biāo)公司基準(zhǔn)日財(cái)務(wù)報(bào)表上的股東權(quán)益額乘上（倍數(shù)）求得并購(gòu)價(jià)值的參考值。

這些方法不是交易雙方談判價(jià)格或者在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中確定價(jià)格的方法，只是投資公司在企業(yè)內(nèi)部確定可以接受的股權(quán)價(jià)格的方法。由于行業(yè)的不同，計(jì)算中使用的倍數(shù)也不同。許多大公司內(nèi)部都有計(jì)算股權(quán)并購(gòu)價(jià)格的方法和確定的倍數(shù)，并且會(huì)經(jīng)過權(quán)力機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，這非常有利于企業(yè)并購(gòu)的實(shí)務(wù)操作。

八、支付方式

在多數(shù)情況下，出讓方可能只同意接受貨幣。但是作為投資公司可以在談判中提出自己的想法，并努力說服出讓方接受自己的安排。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)質(zhì)看，支付方式一般是在雙方初步接觸時(shí)就基本商定的，但是如果出讓方接受了貨幣以外的支付方式，雙方就應(yīng)當(dāng)在談判階段就有關(guān)問題進(jìn)行詳細(xì)深入的談判，并將談判結(jié)果載于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之中。

九、貨幣支付方法

即使確定為貨幣支付，雙方也要就支付方法進(jìn)行談判。從并購(gòu)付款實(shí)踐看，大致有四種支付的方法：

第一種方法是對(duì)等支付方法。即安排在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署后支付一少部分，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更完成后再支付一部分；在目標(biāo)公司管理權(quán)移交完成后再支付其余的部分。不過有時(shí)投資公司也要求在一個(gè)合理的期間滯付一少部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并將其作為因目標(biāo)公司或然負(fù)債出讓方賠償責(zé)任的保證金。這種對(duì)等支付方式主要適用于雙方比較熟悉，都是國(guó)內(nèi)企業(yè)，支付額不大，且采用登記主義制度的國(guó)家。

第二種方法是錢物兩清方法。即投資公司依合同約定按照支付額準(zhǔn)備好匯票，出讓方按照合同約定準(zhǔn)備好出讓文書和股權(quán)證，雙方到律師所或會(huì)計(jì)師事務(wù)所相互核對(duì)無誤后在見證人的見證下一手交錢，一手交“貨”。這種方法主要適用于采非登記主義的英美法系國(guó)家。

第三種方法是監(jiān)管賬戶方法。即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，交易雙方到事先商定的銀行開列監(jiān)管賬戶，然后并購(gòu)方將價(jià)款全額存入監(jiān)管賬戶?？畹綉艉?，出讓方辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更手續(xù)，待手續(xù)辦完后，憑手續(xù)要求并購(gòu)方釋放款項(xiàng)。這是一種以銀行為中介人的付款方式，交易雙方要與銀行訂立協(xié)議并承擔(dān)一部分費(fèi)用。這是一種值得推薦的方法。

第四種為銀行信用付款方法。即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，并購(gòu)方先用自用資金支付一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，比如20%或30%，同時(shí)銀行向出讓方開具另一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的保函。出讓方收到價(jià)款和保函。出讓方收到價(jià)款和保函后將出讓股權(quán)登記在并購(gòu)方的名下，在并購(gòu)方登記為股權(quán)持有人后，并購(gòu)方以該股權(quán)向銀行質(zhì)押，從銀行取得貸款用于向出讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。這是一種借用銀行信用進(jìn)行并購(gòu)的方法，需要銀行事先介入，對(duì)并購(gòu)項(xiàng)目進(jìn)行全面了解，同時(shí)并購(gòu)方與銀行就并購(gòu)項(xiàng)目貸款事項(xiàng)達(dá)成一致。

十、或然負(fù)債的賠償責(zé)任

在實(shí)務(wù)中看，關(guān)于目標(biāo)公司的或然負(fù)債及股權(quán)出讓方的賠償責(zé)任，是股權(quán)并購(gòu)談判中統(tǒng)存的一個(gè)談判難點(diǎn)問題。

目標(biāo)公司的或然負(fù)債是指因股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前的原因引起的、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日后由目標(biāo)公司承擔(dān)的、未列于目標(biāo)公司負(fù)債明細(xì)表中的負(fù)債，或者雖列于目標(biāo)公司的負(fù)債明細(xì)表，但目標(biāo)公司承擔(dān)的負(fù)債大于明細(xì)表中列明的數(shù)額的那一部分。

從實(shí)務(wù)中看，關(guān)于股權(quán)出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對(duì)投資公司的賠償責(zé)任大致遵循以下規(guī)則：

1. 豁免額度。為體現(xiàn)誠(chéng)信、務(wù)實(shí)、諒解的合作精神，雙方一般約定一個(gè)豁免額度，在豁免額度以內(nèi)的，股權(quán)出讓方不承擔(dān)賠償責(zé)任。豁免制度無客觀標(biāo)準(zhǔn)可循，全憑雙方根據(jù)交易額度協(xié)商確定。
2. 或然負(fù)債賠償責(zé)任的上限額。實(shí)務(wù)中多約定股權(quán)出讓方賠償責(zé)任的上限，而且以股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為賠償責(zé)任的最高限額。因?yàn)樵诠酒髽I(yè)制度下，目標(biāo)公司的債權(quán)人不能向股東追及，因此即使目標(biāo)公司遭受再多的或然負(fù)債，投資公司的損失也僅以全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為限。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是賠償責(zé)任的最高額，至于在這個(gè)最高之下具體賠償額的上限是多少，只由雙方協(xié)商確定，并無客觀依據(jù)。
3. 責(zé)任期限。責(zé)任期限是出讓方對(duì)目標(biāo)公司或然負(fù)債承擔(dān)賠償責(zé)任的期限，即只有在期限內(nèi)目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債，出讓方才承擔(dān)賠償責(zé)任；期限屆滿以后目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債出讓方不再對(duì)投資公司承擔(dān)賠償責(zé)任。從實(shí)務(wù)中看，關(guān)于責(zé)任期限問題，有采用自股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起至目標(biāo)公司管理權(quán)移交日后24個(gè)月的或18個(gè)月止的或12個(gè)月止的。關(guān)于出讓方賠償責(zé)任的期限，主要是參考訴訟時(shí)效期間由談判雙方協(xié)商確定。不過有兩種或然負(fù)債的賠償責(zé)任不能適用期限：一種是因目標(biāo)公司為他人提供擔(dān)保而生的或然負(fù)債，因?yàn)檫@種負(fù)債的發(fā)生期間由主債務(wù)期間決定，無法預(yù)測(cè)，所以無法作期限上的約定；另一種是因目標(biāo)公司偷、漏稅款而產(chǎn)生的或然負(fù)債，這種負(fù)債也無時(shí)效上的限制。
4. 賠償額的計(jì)算方法。股權(quán)出讓方對(duì)投資公司的賠償額并不是按照目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額計(jì)，而是以目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額乘股權(quán)出讓方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占目標(biāo)公司全部股份的比例計(jì)算得出?；蛉回?fù)債賠償責(zé)任僅指因目標(biāo)公司遭受股權(quán)出讓方應(yīng)當(dāng)披露而未披露的負(fù)債導(dǎo)致投資公司遭受損失的賠償責(zé)任，如果投資公司的損失不是因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債所致，則不適用前述計(jì)算方法，而應(yīng)當(dāng)由股權(quán)出讓方按投資公司的實(shí)際損失全額賠償。
5. 不和解義務(wù)及通知義務(wù)。不和解義務(wù)是指在目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的債權(quán)人追及時(shí)，投資公司要保證目標(biāo)公司不與債權(quán)人和解，但經(jīng)股權(quán)出讓方同意或被債權(quán)人主張抵銷權(quán)的除外。不和解是為股權(quán)出讓方對(duì)債權(quán)人行使抗辯權(quán)留有余地，而要使股權(quán)出讓方能夠?qū)鶛?quán)人行使抗辯權(quán)，就需要投資公司保證目標(biāo)公司在遭受或然負(fù)債時(shí)及時(shí)通知股權(quán)出讓方，以便股權(quán)出讓方行使抗辯權(quán)利。
6. 股權(quán)出讓方的抗辯權(quán)及目標(biāo)公司的協(xié)助義務(wù)。為了減輕股權(quán)出讓方的賠償責(zé)任，股權(quán)出讓方可以要求對(duì)或然負(fù)債的債權(quán)人行使抗辯權(quán)，抗辯權(quán)只能以目標(biāo)公司的名義行使，所以投資公司要促使目標(biāo)公司協(xié)助股權(quán)出讓方履行抗辯權(quán)，但股權(quán)出讓方不及時(shí)行使或放棄的除外。
7. 賠償期限。雙方應(yīng)當(dāng)約定在目標(biāo)公司實(shí)際支付或者確定目標(biāo)公司有支付義務(wù)后的多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)股權(quán)出讓方向投資公司履行賠償義務(wù)。
8. 對(duì)或然負(fù)債賠償義務(wù)的擔(dān)保。在許多情況下，雖然目標(biāo)公司遭受了或然負(fù)債，且雙方對(duì)股權(quán)出讓方的相關(guān)賠償義務(wù)有明確的約定，但是如果沒有相應(yīng)的擔(dān)保，投資公司實(shí)際獲得賠償也比較難。
9. 關(guān)于連帶賠償責(zé)任問題。如果股權(quán)的出讓方全部為自然人或者法人和自然，投資公司最好要求股權(quán)出讓方互相對(duì)其因目標(biāo)公司或然負(fù)債而生的賠償責(zé)任承擔(dān)連帶保證責(zé)任，即一旦發(fā)生賠償責(zé)任投資公司可以向任何一個(gè)責(zé)任人主張全部權(quán)利。

股權(quán)出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對(duì)投資公司承擔(dān)賠償責(zé)任的約定，對(duì)防避股權(quán)并購(gòu)案中的風(fēng)險(xiǎn)具有重要的意義，雙方應(yīng)當(dāng)在談判階段協(xié)商一致并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中作明確的約定。

十一、應(yīng)對(duì)股權(quán)并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)的措施

在實(shí)務(wù)中，我們不但要考慮關(guān)于賠償?shù)募s定，還要考慮如何能獲得這些賠償。出讓方的賠償責(zé)任和受讓方得到賠償并不是一回事。下面介紹投資公司應(yīng)對(duì)股權(quán)并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，保障賠償權(quán)利實(shí)現(xiàn)的兩種措施：

1. 滯留部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款并作為出讓方賠償受讓方的保證金。滯留的時(shí)間可以是1年甚至2年，并在合同中約定如果發(fā)生出讓方對(duì)受讓方的賠償責(zé)任，受讓方可以從該款項(xiàng)中直接扣收。至于留多少，根據(jù)情況由雙方協(xié)商決定，并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確，一般可以考慮10%—20%。在有些情況下，出讓方可能不同意受讓方滯留股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，在這種情況下，受讓方甚至可以同意向出讓方支付滯留期間的利息，以換取出讓方的同意。
2. 安排出讓方保留部分股權(quán)并將其質(zhì)押給受讓方。投資公司還可以考慮安排出讓方先保留部分股權(quán)，比如轉(zhuǎn)讓80%，保留20%，并將出讓方保留的股權(quán)質(zhì)押給投資公司。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，凡是出讓方以股權(quán)質(zhì)押方式向受讓方承擔(dān)賠償責(zé)任的，一旦有賠償事項(xiàng)發(fā)生，出讓方都會(huì)積極履行賠償義務(wù)。在有些情況下，雙方本來是要交易全部股權(quán)的，現(xiàn)在給出讓方留下一部分，這對(duì)投資公司來說可能并不是一件好事，為此在雙方協(xié)商出讓方保留部分股權(quán)的同時(shí)，投資公司應(yīng)當(dāng)提出就出讓方保留的股權(quán)簽署一份期權(quán)協(xié)議，約定在未來的一個(gè)時(shí)間出讓方轉(zhuǎn)讓保留的股權(quán)并規(guī)定轉(zhuǎn)讓的價(jià)格，將出讓方的股權(quán)鎖定，這并不違反出讓方的初衷。

十二、關(guān)于并購(gòu)方的其他權(quán)利問題

股權(quán)時(shí)股東對(duì)公司的權(quán)利，這個(gè)權(quán)利的內(nèi)容既包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，又包括財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利，比如選舉權(quán)、決策權(quán)、知情權(quán)、訴訟權(quán)以及其他權(quán)利。這里有兩個(gè)問題：一是出讓方如何把股東財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利交給并購(gòu)方，二是并購(gòu)方如何與目標(biāo)公司的存續(xù)股東修改好目標(biāo)公司章程。

從公司法的理論上說，出讓方應(yīng)當(dāng)保證受讓方在受讓股權(quán)后能夠根據(jù)所持股權(quán)比例對(duì)目標(biāo)公司享有財(cái)產(chǎn)權(quán)以外的權(quán)利，這是出讓方的義務(wù)，否則可以理解為標(biāo)的的交付不完全。在股權(quán)并購(gòu)的情況下，如果投資公司受讓的不是目標(biāo)公司的全部股權(quán)，多數(shù)需要與目標(biāo)公司的其他股東一起完成對(duì)公司章程的修改。修改后的目標(biāo)公司章程是投資公司享有其他權(quán)利的根據(jù)。

十三、關(guān)于股東借款的處理方法

股東借款就是目標(biāo)公司的股東對(duì)目標(biāo)公司在權(quán)益投資以外進(jìn)行的債權(quán)投資，是股東對(duì)公司的借款。股東對(duì)公司的借款大致有兩類：一類是全體股東按照持股比例向公司借款，另一類是公司的個(gè)別股東，通常是大股東，對(duì)公司借款。對(duì)股東借款問題，一是要在盡職調(diào)查時(shí)全面掌握情況，二是要在并購(gòu)談判時(shí)協(xié)商一致進(jìn)行處理。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，處理股東貸款的方法大致有兩種：

1.在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后的一個(gè)較短實(shí)踐里，由投資公司促使或者安排目標(biāo)公司償還；

2.在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的的同時(shí)另行訂立一份協(xié)議，將出讓方對(duì)目標(biāo)公司的這一債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資公司。

從實(shí)務(wù)中看需要就股東貸款問題提示如下：

（1）股東貸款作為出讓方的一項(xiàng)債券可以與股權(quán)轉(zhuǎn)讓同時(shí)轉(zhuǎn)讓給受讓方，但是要單獨(dú)訂立轉(zhuǎn)讓協(xié)議、單獨(dú)作價(jià)，不能與股權(quán)合并作價(jià)、一并轉(zhuǎn)讓；

（2）股東貸款的義務(wù)人是目標(biāo)公司不是投資公司，如果不轉(zhuǎn)讓只能由目標(biāo)公司償還，不能由投資公司償還；

（3）外資企業(yè)的股東借款必須有相應(yīng)的外匯登記，否則目標(biāo)公司無法順利償還，轉(zhuǎn)讓時(shí)投資公司也不好付款。

十四、關(guān)于目標(biāo)公司管理權(quán)的移交

在有些案例中，有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議僅僅規(guī)范到交易股權(quán)工商變更和股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付完畢，而沒有為投資公司接受目標(biāo)公司管理權(quán)設(shè)立機(jī)制，這對(duì)投資公司非常不利。從企業(yè)并購(gòu)的實(shí)踐看，最好安排目標(biāo)公司管理權(quán)移交的機(jī)制，用有效的形式保證投資公司順利完成對(duì)目標(biāo)公司的接管，特別是對(duì)那些非上市公司和大股東更換的公司更為必要。

十五、關(guān)于反壟斷申報(bào)

絕大多數(shù)并購(gòu)項(xiàng)目都需要進(jìn)行反壟斷申報(bào)，只有少數(shù)因目標(biāo)公司的規(guī)模不符合標(biāo)準(zhǔn)不需要申報(bào)。

反壟斷審查由并購(gòu)方負(fù)責(zé)申報(bào)，但是有關(guān)交易雙方的資料應(yīng)當(dāng)由雙方提供，這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)在有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定。交易雙方應(yīng)當(dāng)盡早考慮并著手反壟斷審查工作，以免影響整個(gè)項(xiàng)目的進(jìn)度。從穩(wěn)妥起見，在國(guó)家反壟斷審查未證實(shí)通過之前，交易雙方不能實(shí)施對(duì)價(jià)和標(biāo)的股權(quán)的交割。反壟斷審查從有關(guān)材料正式申報(bào)完成到初步審查通過，需要整整一個(gè)月的時(shí)間，因此，在設(shè)計(jì)并購(gòu)程序和時(shí)間表時(shí)，應(yīng)當(dāng)給申報(bào)反壟斷留有寬裕的時(shí)間。

因此，中小企業(yè)想通過金融杠桿做大、做強(qiáng)，想獲得更多的融資渠道，就必須走資本市場(chǎng)的道路，而新三板的低門檻、不設(shè)財(cái)務(wù)指標(biāo)的備案制度是中小企業(yè)在這一融資平臺(tái)上做大、做強(qiáng)的最佳選擇。雖然國(guó)務(wù)院賦予了新三板為中小企業(yè)提供融資服務(wù)的歷史使命，但是中小企業(yè)仍然需要從企業(yè)自身發(fā)展對(duì)資本市場(chǎng)的迫切性權(quán)衡是否要上新三板，要了解什么是新三板，企業(yè)上新三板的優(yōu)勢(shì)、劣勢(shì)，了解初創(chuàng)企業(yè)是否適合在新三板掛牌，了解企業(yè)如何選擇中介機(jī)構(gòu)，避免因?yàn)椴涣私赓Y本市場(chǎng)，盲目上新三板,勞民傷財(cái)，拖垮企業(yè)。

一、什么是新三板

什么是新三板？他和地方股權(quán)交易市場(chǎng)、創(chuàng)業(yè)板、中小板、主板市場(chǎng)是什么關(guān)系？首先需要知道什么是場(chǎng)外市場(chǎng)。

場(chǎng)外市場(chǎng)，英文名為“Over-The-CounterMarket”，也叫做柜臺(tái)交易市場(chǎng)，現(xiàn)在泛指一切在證券交易所外進(jìn)行股票、債券等證券交易的場(chǎng)所。

美國(guó)NASDAQ設(shè)立之初即為場(chǎng)外市場(chǎng)，直至2006年注冊(cè)為證券交易所。目前比較有影響的場(chǎng)外市場(chǎng)有美國(guó)的OTC?Market(原粉單）市場(chǎng)、電子公告板市場(chǎng)（OTCBB）和PORTAL市場(chǎng)，英國(guó)的PLUS-Quoted，中國(guó)臺(tái)灣的興柜市場(chǎng)等。

國(guó)務(wù)院《關(guān)于金融支持經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級(jí)的指導(dǎo)意見》國(guó)辦發(fā)〔2013〕67號(hào)文明確加快發(fā)展多層次資本市場(chǎng)，進(jìn)一步優(yōu)化主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)的制度安排，完善發(fā)行、定價(jià)、并購(gòu)重組等方面的各項(xiàng)制度。適當(dāng)放寬創(chuàng)業(yè)板對(duì)創(chuàng)新型、成長(zhǎng)型企業(yè)的財(cái)務(wù)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。將中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)試點(diǎn)擴(kuò)大至全國(guó)。

2013年12月14日，國(guó)務(wù)院《關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國(guó)發(fā)〔2013〕49號(hào)的），明確全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，依據(jù)證券法設(shè)立的全國(guó)性證券交易場(chǎng)所，主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長(zhǎng)型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。境內(nèi)符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。申請(qǐng)掛牌的公司應(yīng)當(dāng)業(yè)務(wù)明確、產(chǎn)權(quán)清晰、依法規(guī)范經(jīng)營(yíng)、公司治理健全，可以尚未盈利，但須履行信息披露義務(wù)，所披露的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的公司，達(dá)到股票上市條件的，可以直接向證券交易所申請(qǐng)上市交易。在符合《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)發(fā)〔2011〕38號(hào)）要求的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)進(jìn)行股權(quán)非公開轉(zhuǎn)讓的公司，符合掛牌條件的，可以申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股份。

掛牌公司依法納入非上市公眾公司監(jiān)管，股東人數(shù)可以超過200人。股東人數(shù)未超過200人的股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，證監(jiān)會(huì)豁免核準(zhǔn)。掛牌公司向特定對(duì)象發(fā)行證券，且發(fā)行后證券持有人累計(jì)不超過200人的，證監(jiān)會(huì)豁免核準(zhǔn)。依法需要核準(zhǔn)的行政許可事項(xiàng)，證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)建立簡(jiǎn)便、快捷、高效的行政許可方式，簡(jiǎn)化審核流程，提高審核效率，無需再提交證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審核。

建立與投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承受能力相適應(yīng)的投資者適當(dāng)性管理制度。中小微企業(yè)具有業(yè)績(jī)波動(dòng)大、風(fēng)險(xiǎn)較高的特點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格自然人投資者的準(zhǔn)入條件。積極培育和發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者隊(duì)伍，鼓勵(lì)證券公司、保險(xiǎn)公司、證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金、合格境外機(jī)構(gòu)投資者、企業(yè)年金等機(jī)構(gòu)投資者參與市場(chǎng)，逐步將全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)建成以機(jī)構(gòu)投資者為主體的證券交易場(chǎng)所。

國(guó)務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，為中小微企業(yè)利用全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)造良好的制度環(huán)境。市場(chǎng)建設(shè)中涉及稅收政策的，原則上比照上市公司投資者的稅收政策處理；涉及外資政策的，原則上比照交易所市場(chǎng)及上市公司相關(guān)規(guī)定辦理；涉及國(guó)有股權(quán)監(jiān)管事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)遵守國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

因此，國(guó)務(wù)院實(shí)際上希望將新三板打造成中國(guó)版的納斯達(dá)克。

縱觀中國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展史，中國(guó)構(gòu)建的多層次資本市場(chǎng)如下圖所示：

主板市場(chǎng)是上市標(biāo)準(zhǔn)高、信息披露規(guī)范、透明度強(qiáng)和監(jiān)管體制完善的全國(guó)性大市場(chǎng)，上市的企業(yè)多為市場(chǎng)占有率高、規(guī)模較大、基礎(chǔ)較好、高收益、低風(fēng)險(xiǎn)的知名優(yōu)秀企業(yè)。

中小板主要服務(wù)于即將或已進(jìn)入成熟期、盈利能力強(qiáng)、但規(guī)模較主板小的中小企業(yè)。

創(chuàng)業(yè)板是以自主創(chuàng)新企業(yè)及其他成長(zhǎng)型創(chuàng)業(yè)企業(yè)為服務(wù)對(duì)象，這些企業(yè)的成長(zhǎng)性特點(diǎn)突出，開始具備一定的規(guī)模和盈利能力，在技術(shù)創(chuàng)新、經(jīng)營(yíng)模式創(chuàng)新等方面非?；钴S。主要為“兩高”、“六新”企業(yè)，即高科技、高成長(zhǎng)性、新經(jīng)濟(jì)、新服務(wù)、新農(nóng)業(yè)、新能源、新材料、新商業(yè)模式企業(yè)。

全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)，簡(jiǎn)稱全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（俗稱新三板）。全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司是其運(yùn)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的中國(guó)證監(jiān)會(huì)直屬機(jī)構(gòu)。

全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)范圍是為非上市股份公司的股份公開轉(zhuǎn)讓、融資、并購(gòu)等相關(guān)業(yè)務(wù)提供服務(wù)；為市場(chǎng)參與者提供信息、技術(shù)服務(wù)。

全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)是多層次資本市場(chǎng)體系的重要組成部分，是這個(gè)金字塔體系的基礎(chǔ)層次,主要服務(wù)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)型中小企業(yè)，主要具備以下功能：

（1）價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能：場(chǎng)外市場(chǎng)通過做市商等交易制度為掛牌公司實(shí)現(xiàn)連續(xù)的價(jià)格曲線，使得掛牌公司價(jià)值得以充分反映。

（2）股份轉(zhuǎn)讓功能：掛牌公司股份可在全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)公開轉(zhuǎn)讓，獲得流動(dòng)性溢價(jià)。

（3）定向融資功能：掛牌公司可在全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)通過定向發(fā)行股票、債券、可轉(zhuǎn)債、中小企業(yè)私募債等多種金融工具進(jìn)行融資，拓寬融資渠道,改善融資環(huán)境。

（4）規(guī)范治理功能：掛牌公司在申請(qǐng)掛牌時(shí)需經(jīng)主辦券商、會(huì)計(jì)師、律師等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)輔導(dǎo)規(guī)范，并接受主辦券商的持續(xù)督導(dǎo)和證監(jiān)會(huì)及全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的監(jiān)管，履行信息披露義務(wù)，因此公司治理和運(yùn)營(yíng)將得到有效規(guī)范。

（5）并購(gòu)重組功能：掛牌公司可借助全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)通過兼并收購(gòu)、資產(chǎn)重組等手段加速發(fā)展壯大。

（6）直接轉(zhuǎn)板功能：在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的公司，達(dá)到股票上市條件的，可以直接向證券交易所申請(qǐng)上市交易。

二、?企業(yè)上新三板的優(yōu)勢(shì)劣勢(shì)

中小企業(yè)老板有上市的夢(mèng)，有希望通過資本市場(chǎng)做大、做強(qiáng)的夢(mèng)，但是在決定走資本市場(chǎng)的時(shí)候，一定要多看看，多問問，多想想，通過互聯(lián)網(wǎng)，通過熟人關(guān)系，要真正理解、吃透資本市場(chǎng)。

華為為什么不上市？任正非認(rèn)為：“豬養(yǎng)得太肥了，連哼哼聲都沒了?？萍计髽I(yè)是靠人才推動(dòng)，公司過早上市，就會(huì)有一批人變成百萬富翁，千萬富翁，他們的工作激情就會(huì)衰退，這對(duì)華為不是好事，對(duì)員工本人也不見得是好事，華為會(huì)因此而增長(zhǎng)緩慢，乃至于隊(duì)伍渙散”。華為的模式也是值得一些中小企業(yè)借鑒的，如果不缺錢，是否適合上市？或者說是否已經(jīng)準(zhǔn)備好了走資本市場(chǎng)的路。

但是從另外一個(gè)方面來說，企業(yè)走資本市場(chǎng)也有很多優(yōu)勢(shì)，企業(yè)運(yùn)作規(guī)范了，企業(yè)員工的待遇比未走資本市場(chǎng)前有顯著的提高，大部分企業(yè)在決定走資本市場(chǎng)的時(shí)候都會(huì)對(duì)員工做一次股權(quán)激勵(lì)，促進(jìn)了員工的主人翁地位，企業(yè)借助資本市場(chǎng)做的越來越好。

當(dāng)然，中小企業(yè)在未走資本市場(chǎng)以前，多數(shù)情況下都是老板一個(gè)人說了算，現(xiàn)在要在條條框框下做事，把自己放在陽光下曬，要有足夠的心理準(zhǔn)備，不能因?yàn)樾值芄径忌闲氯辶?，還沒弄清楚新三板是怎么回事就一窩蜂的上，中小企業(yè)老板首先要弄清楚企業(yè)上新三板的優(yōu)勢(shì)、劣勢(shì)，再?zèng)Q定是否要走資本市場(chǎng)這條路。

1、企業(yè)上新三板有哪些優(yōu)勢(shì)

（1）實(shí)現(xiàn)股份轉(zhuǎn)讓和增值

作為全國(guó)性場(chǎng)外交易市場(chǎng)，股份公司股份可以在新三板上自由流通。掛牌公司獲得了流動(dòng)性溢價(jià)，估值水平較掛牌前會(huì)有明顯提升。隨著新三板掛牌數(shù)量的增加，更多的風(fēng)投、PE將新三板列入擬投資的數(shù)據(jù)庫，甚至有專門的新三板投資基金、并購(gòu)基金出現(xiàn)。

（2）提高綜合融資能力

實(shí)現(xiàn)股權(quán)及債權(quán)融資，企業(yè)掛牌后可根據(jù)其業(yè)務(wù)發(fā)展需要，向特定對(duì)象進(jìn)行直接融資；債券融資，掛牌公司可以在全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)通過公司債、可轉(zhuǎn)債、中小企業(yè)私募債等方式進(jìn)行債權(quán)融資；更低成本的銀行貸款，掛牌后公司股權(quán)估值顯著提升，銀行對(duì)公司的認(rèn)知度和重視度也會(huì)明顯提高，將更容易以較低利率獲得商業(yè)銀行貸款，金融機(jī)構(gòu)更認(rèn)可股權(quán)的市場(chǎng)價(jià)值，進(jìn)而獲得股份抵押貸款等融資便利。

（3）獲取更多發(fā)展資源

在“新三板”掛牌后，企業(yè)能夠吸引到全國(guó)優(yōu)秀私募股權(quán)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金等投資機(jī)構(gòu)以及優(yōu)質(zhì)供應(yīng)商和客戶的關(guān)注，從而能夠?yàn)槠髽I(yè)在資金、管理、人才、品牌、渠道和經(jīng)營(yíng)理念等方面為企業(yè)提供全面服務(wù)，拓展企業(yè)的發(fā)展空間

（4）提升公司治理規(guī)范度

中小企業(yè)掛牌過程中在券商、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)的介入下，企業(yè)可以初步建立起現(xiàn)代企業(yè)治理和管理機(jī)制；掛牌后在主辦券商的持續(xù)督導(dǎo)和證監(jiān)會(huì)及全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的監(jiān)管下規(guī)范運(yùn)營(yíng)。因此可有效提升規(guī)范度，促進(jìn)企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

（5）進(jìn)入主板市場(chǎng)的快速通道

作為多層次資本市場(chǎng)的一部分，“新三板”具有對(duì)接主板和創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)的功能定位，是通往更高層次資本市場(chǎng)的綠色通道。

（6）提升企業(yè)公眾形象和認(rèn)知程度

掛牌公司是在全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)公開轉(zhuǎn)讓的證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一監(jiān)管的非上市公眾公司，能提升企業(yè)形象和認(rèn)知度，在進(jìn)行市場(chǎng)拓展、取得客戶信任、提高公眾認(rèn)知及獲取政府支持方面都更為容易，有利于企業(yè)實(shí)現(xiàn)持續(xù)快速發(fā)展。

（7）解決公司股東超過200人的問題

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法施前股東人數(shù)超過200人的股份有限公司，符合條件的，可以申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股票、首次公開發(fā)行并在證券交易所上市?！保瑸榇?，證監(jiān)會(huì)制定了《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問題的審核指引》。

（8）掛牌時(shí)間快

公司進(jìn)入全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌一般需6個(gè)月左右時(shí)間，申報(bào)材料提交股轉(zhuǎn)系統(tǒng)通過反饋并同意掛牌轉(zhuǎn)讓一般需要2個(gè)月左右時(shí)間。而股票進(jìn)入主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板一般需要2至3年，甚至更長(zhǎng)。

（9）成本低

中小企業(yè)由于成立時(shí)間短、歷史沿革簡(jiǎn)單、規(guī)模較小，且中介機(jī)構(gòu)主要看重公司轉(zhuǎn)板的后續(xù)業(yè)務(wù)，一般收費(fèi)等于或者略高于公司所在地政府補(bǔ)貼，公司支付的成本有限。

（10）對(duì)控股股東及實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓股票限制有限

掛牌公司控股股東及實(shí)際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時(shí)間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。

掛牌前十二個(gè)月以內(nèi)控股股東及實(shí)際控制人直接或間接持有的股票進(jìn)行過轉(zhuǎn)讓的，該股票的管理按照前款規(guī)定執(zhí)行，主辦券商為開展做市業(yè)務(wù)取得的做市初始庫存股票除外。

因司法裁決、繼承等原因?qū)е掠邢奘燮诘墓善背钟腥税l(fā)生變更的，后續(xù)持有人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行股票限售規(guī)定。

（11）降低直接上市的媒體公關(guān)成本及風(fēng)險(xiǎn)

目前A股上市在預(yù)披露招股書至證監(jiān)會(huì)審核通過這段時(shí)間，媒體會(huì)就公司可能存在的問題進(jìn)行報(bào)道，在沒有深入調(diào)查的情況下亦會(huì)出現(xiàn)負(fù)面報(bào)道，甚至形成了產(chǎn)業(yè)鏈，媒體公關(guān)費(fèi)用少則幾百萬多則上千萬。公司進(jìn)入全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)后提前進(jìn)入公眾視線，經(jīng)過更長(zhǎng)時(shí)間的運(yùn)營(yíng)及媒體的淡化，有效的化解一些媒體的片面報(bào)道等影響審核的因素，降低媒體公關(guān)成本及風(fēng)險(xiǎn)。

（12）發(fā)行優(yōu)先股，拓寬融資渠道

根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（國(guó)發(fā)〔2013〕46號(hào)）公開發(fā)行優(yōu)先股的發(fā)行人限于證監(jiān)會(huì)規(guī)定的上市公司，非公開發(fā)行優(yōu)先股的發(fā)行人限于上市公司（含注冊(cè)地在境內(nèi)的境外上市公司）和非上市公眾公司。新三板掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)為非上市公眾公司。通過發(fā)行優(yōu)先股，可以拓寬新三板企業(yè)融資工具，吸引更多的私募股權(quán)投資機(jī)構(gòu)通過優(yōu)先股的方式投資新三板企業(yè)。

2、企業(yè)上新三板有哪些劣勢(shì)

（1）由私人公司變?yōu)榉巧鲜泄姽?/p>

過去是小企業(yè)，管理、經(jīng)營(yíng)企業(yè)老板自己說了算，董事會(huì)可以不開、股東大會(huì)可以不開，決策是一道圣旨下了，下面馬上執(zhí)行。現(xiàn)在企業(yè)上新三板了，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)需要董事會(huì)決策，重大事項(xiàng)要上股東大會(huì)，財(cái)務(wù)要公開。

（2）公司治理、財(cái)務(wù)規(guī)范化，成本增加

公司雖然不是很大，但是現(xiàn)在是非上市股份公司了，要按照全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)規(guī)則要求進(jìn)行公司治理，做到人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)五獨(dú)立，要聘用財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會(huì)秘書等，財(cái)務(wù)規(guī)范了，稅收增加了，管理成本增加了，同時(shí)要考慮每年增加的券商持續(xù)督導(dǎo)費(fèi)用、審計(jì)師費(fèi)用、律師費(fèi)等等。

三、初創(chuàng)企業(yè)是否適合上新三板

有些企業(yè)還處于創(chuàng)業(yè)期，企業(yè)剛開始盈利，解決了溫飽問題，又想融資，沒有渠道，想通過上新三板解決融資難問題。這種情況下，作為律師，我建議先通過找上下游客戶，找渠道商，找風(fēng)險(xiǎn)投資基金融一部分錢，穩(wěn)步發(fā)展。我個(gè)人是不主張剛過了創(chuàng)業(yè)期的企業(yè)上新三板的，雖然可能創(chuàng)業(yè)企業(yè)的凈資產(chǎn)已經(jīng)達(dá)到500萬元[1]，可以改制為股份公司，可以在新三板掛牌，因?yàn)樾氯鍥]有設(shè)置財(cái)務(wù)指標(biāo)，但是，對(duì)于一個(gè)創(chuàng)業(yè)期的企業(yè)來說，用好每一分錢，都很關(guān)鍵，從財(cái)務(wù)上講，企業(yè)老板要時(shí)刻關(guān)注企業(yè)的現(xiàn)金流，企業(yè)老板要考慮是否有足夠的銀子支付中介機(jī)構(gòu)費(fèi)用，一百多萬的銀子花的值不值？是不是可以持續(xù)支付券商持續(xù)督導(dǎo)費(fèi)、律師費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)收取的掛牌費(fèi)、年費(fèi)等。

四、企業(yè)如何選擇中介機(jī)構(gòu)

企業(yè)應(yīng)該選擇什么樣的中介機(jī)構(gòu)？這個(gè)問題對(duì)企業(yè)未來在資本市場(chǎng)上做定向融資、轉(zhuǎn)板有直接的影響，因?yàn)槿桃话闶墙K身督導(dǎo)的、律師幫助企業(yè)上了新三板一般會(huì)聘請(qǐng)為常年法律顧問、會(huì)計(jì)師幫助企業(yè)上了新三板一般會(huì)繼續(xù)做年度審計(jì)，基本上等于企業(yè)要終身雇傭這三家中介機(jī)構(gòu)，更換中介機(jī)構(gòu)是需要付出成本的，所以中介機(jī)構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量，配置的團(tuán)隊(duì)非常關(guān)鍵。在同等條件下，應(yīng)當(dāng)有種選優(yōu)，而不應(yīng)該采用券商報(bào)總價(jià)的方式全部交給券商選擇其他中介機(jī)構(gòu)。

1、地方政府如金融辦、地方政府招商部門、園區(qū)管理部門、銀行、江湖中介推薦券商給企業(yè)該如何處理？

企業(yè)在任何時(shí)候要記住，在商言商，與政府保持適當(dāng)?shù)木嚯x，所謂距離產(chǎn)生美，距離產(chǎn)生安全。任何打著政府相關(guān)負(fù)責(zé)中小企業(yè)融資部門推薦的機(jī)構(gòu)，企業(yè)都應(yīng)慎重選擇，貨比三家，不合適的都要以禮相謝，巧妙應(yīng)對(duì)。

對(duì)于銀行、融資顧問、江湖中介推薦的券商，企業(yè)要更加慎重，因?yàn)槠髽I(yè)上新三板，政府補(bǔ)貼有限，如果參與的中介機(jī)構(gòu)越多，食物鏈越長(zhǎng)，企業(yè)走資本市場(chǎng)的成本就越高，券商、律師、會(huì)計(jì)師費(fèi)用就會(huì)被分食，中介機(jī)構(gòu)收取的費(fèi)用少了，排兵布將就會(huì)有所考慮。

2、如何選擇券商

目前各大券商承做新三板的部門一般稱為場(chǎng)外市場(chǎng)部，新三板目前的收費(fèi)主要靠政府補(bǔ)貼，所以券商場(chǎng)外市場(chǎng)部目前主要配置的項(xiàng)目承做人多以年輕人為主，企業(yè)要慎重選擇中介機(jī)構(gòu)，切勿讓券商綁架，派一些剛畢業(yè)沒幾年的年輕人直接上陣，直接拿企業(yè)做練習(xí)場(chǎng)。

因此，企業(yè)在選擇券商的時(shí)候，最好選擇在市場(chǎng)上口碑好的，項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)承做過上市或者新三板企業(yè)的，項(xiàng)目組的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)是工作經(jīng)驗(yàn)在4-5年以上，有過項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，承做項(xiàng)目的主要人員，應(yīng)當(dāng)有過簽字的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，在簽署掛牌轉(zhuǎn)讓推薦服務(wù)協(xié)議時(shí)，最好就項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)主要經(jīng)辦人做出明確的約定。

實(shí)踐中，券商一般是整體保價(jià)，然后協(xié)調(diào)律師、會(huì)計(jì)師共同進(jìn)場(chǎng)，這樣做的優(yōu)勢(shì)是企業(yè)可以省去找其他中介的麻煩，但是劣勢(shì)是券商會(huì)壓低律師費(fèi)和會(huì)計(jì)師的費(fèi)用，在律師費(fèi)和會(huì)計(jì)師費(fèi)用不足的情況下，券商會(huì)選擇報(bào)價(jià)低的律師、甚至是沒有從事證券經(jīng)驗(yàn)的律師、項(xiàng)目經(jīng)辦經(jīng)驗(yàn)不足的會(huì)計(jì)師等組成項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)。以上利弊需要企業(yè)慎重權(quán)衡。

[1]2014年3月1日起實(shí)施的修訂后的《公司法》，取消了股份有限公司最低注冊(cè)資本的限制，自2014年3月1日起，除了一人有限公司外，有限責(zé)任公司均可以改制為股份有限公司。

第一章?總則

第一條?為規(guī)范勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)合同法)和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》(以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)合同法實(shí)施條例)等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

【解讀】本條是關(guān)于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(以下解讀部分簡(jiǎn)稱為《規(guī)定》)的立法基礎(chǔ)以及立法宗旨，表明該《規(guī)定》為細(xì)則性條款，是對(duì)《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》等法律法規(guī)的細(xì)化。本《規(guī)定》的頒布使勞務(wù)派遣用工行為的管理有了更為明確具體細(xì)致的法律依據(jù)，避免了《勞動(dòng)合同法》與《實(shí)施條例》部分條款不明確導(dǎo)致實(shí)踐無法操作的尷尬。

第二條?勞務(wù)派遣單位經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)(以下稱用工單位)使用被派遣勞動(dòng)者，?適用本規(guī)定。

依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動(dòng)者，依照本規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條明確了《規(guī)定》的適用范圍，包括勞務(wù)派遣單位、用工單位以及被派遣勞動(dòng)者。其中最重要的是明確了用工單位的范圍，尤其明確了會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)以及民辦非企業(yè)單位等組織也可以作為用工單位采用勞務(wù)派遣用工，此條與《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的適用范圍保持了一致。但需要注意的是，《規(guī)定》中用工單位的適用范圍排除了國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，也就是說國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體采用勞務(wù)派遣用工模式使用編外人員時(shí)，可以不受諸如用工比例不超10%等規(guī)定的限制。雖然如此設(shè)計(jì)，照顧了國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的特殊性，但是不作節(jié)制的放縱，可能會(huì)導(dǎo)致國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體濫用勞務(wù)派遣。

第二章?用工范圍和用工比例

第三條?用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。

前款規(guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

【解讀】本條是對(duì)實(shí)施勞務(wù)派遣崗位范圍的界定，本條的前兩款主要是重申了《勞動(dòng)合同法》第?66?條的規(guī)定，而第3?款明確了輔助性崗位的認(rèn)定程序?！秳趧?dòng)合同法》及其《實(shí)施條例》雖然明確了勞務(wù)派遣只能在臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位上實(shí)施，并且對(duì)這“三性”的標(biāo)準(zhǔn)也做了一定的規(guī)定，但是對(duì)于輔助性崗位如何認(rèn)定的問題卻沒有給予明確規(guī)定。這就導(dǎo)致了《勞動(dòng)合同法》修正案出臺(tái)后，輔助性崗位有被勞務(wù)派遣單位與用工單位濫用的趨勢(shì)。

而此次《規(guī)定》進(jìn)一步明確了勞務(wù)派遣適用的“三性”崗位，尤其是明確了輔助性崗位的認(rèn)定程序，即需要經(jīng)過職工代表大會(huì)或者全體職工的討論，并且與工會(huì)平等協(xié)商，發(fā)揮了工會(huì)民主管理的積極作用，大大遏制了之前輔助性崗位因缺少認(rèn)定程序和標(biāo)準(zhǔn)而被用工單位所濫用的現(xiàn)象。

第四條?用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的?10%。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和。計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的用人單位。

【解讀】本條是對(duì)勞務(wù)派遣用工比例的明確規(guī)定，特別規(guī)定了勞務(wù)派遣所占用工總量的比例，并且確定了比例計(jì)算的方法以及適用范圍。根據(jù)此條規(guī)定，用工單位使用被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的?10%，而用工總量按照用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和進(jìn)行計(jì)算。同時(shí)此條還明確了嚴(yán)控勞務(wù)派遣用工比例的用工單位的范圍主要限于具有用人單位主體資格的各單位，這就排除了不具有獨(dú)立用人主體資格的境外企業(yè)在中國(guó)的代表處，如外國(guó)企業(yè)常駐中國(guó)代表機(jī)構(gòu)、外國(guó)金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等。

第三章?勞動(dòng)合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

第五條?勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動(dòng)者訂立2?年以上的固定期限書面勞動(dòng)合同。

【解讀】本條是對(duì)被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同期限的規(guī)定，明確規(guī)定了勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間簽訂的勞動(dòng)合同為不低于?2?年的固定期限勞動(dòng)合同，保障了被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定性。但是該條仍回避了實(shí)務(wù)中大家一直比較關(guān)心的被派遣勞動(dòng)者能否簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題。從本條保障被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定性的立法目的來看，應(yīng)當(dāng)理解為《規(guī)定》并不禁止勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，但需要在協(xié)商一致的前提下。

第六條?勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動(dòng)者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動(dòng)者的試用期問題，根據(jù)該條規(guī)定，勞務(wù)派遣公司可以與被派遣勞動(dòng)者約定一次試用期，即與同一個(gè)被派遣勞動(dòng)者，只能約定一次試用期。至于被派遣勞動(dòng)者被派遣至不同的企業(yè)時(shí)如何考核其是否符合用工條件的問題，用工單位可以與被派遣勞動(dòng)者約定一定期限的試工期，明確試工期內(nèi)考核方式、考核程序、考核標(biāo)準(zhǔn)等，但這種試工期在無特殊規(guī)定的情況下只能作為退回被派遣勞動(dòng)者的依據(jù)，不能作為解除勞動(dòng)合同的依據(jù)。

第七條?勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

(一)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);

(二)工作地點(diǎn);

(三)派遣人員數(shù)量和派遣期限;

(四)按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式;

(五)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額和支付方式;

(六)工作時(shí)間和休息休假事項(xiàng);

(七)被派遣勞動(dòng)者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇;

(八)勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng);

(九)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用;

(十)勞務(wù)派遣協(xié)議期限;

(十一)勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn);

(十二)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任;

(十三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣協(xié)議必備內(nèi)容的規(guī)定。

勞務(wù)派遣協(xié)議是勞務(wù)派遣單位與用工單位就派遣勞動(dòng)者一事在法律范圍內(nèi)進(jìn)行的約定，其相關(guān)內(nèi)容既涉及到勞務(wù)派遣單位與用工單位各自權(quán)利義務(wù)的問題，同時(shí)也直接關(guān)系到勞動(dòng)者的切身利益問題，所以勞務(wù)派遣協(xié)議對(duì)于派遣事項(xiàng)應(yīng)進(jìn)行明確約定。勞務(wù)派遣協(xié)議除了約定派遣人數(shù)、派遣期限、派遣崗位、工時(shí)休假等條款外，還必須約定按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式，力圖從勞務(wù)派遣協(xié)議的簽訂開始，保障被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第八條?勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對(duì)被派遣勞動(dòng)者履行下列義務(wù)：

(一)如實(shí)告知被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同法第八條規(guī)定的事項(xiàng)、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以?及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容;

(二)建立培訓(xùn)制度，對(duì)被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行上崗知識(shí)、安全教育培訓(xùn);

(三)按照國(guó)家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和相關(guān)?待遇;

(四)按照國(guó)家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并?辦理社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)手續(xù);

(五)督促用工單位依法為被派遣勞動(dòng)者提供勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件;

(六)依法出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明;

(七)協(xié)助處理被派遣勞動(dòng)者與用工單位的糾紛;

(八)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項(xiàng)。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位義務(wù)的規(guī)定，包括告知義務(wù)、培訓(xùn)義務(wù)、支付勞動(dòng)報(bào)酬義務(wù)、繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)，另外，勞務(wù)派遣單位還承擔(dān)著督促用工單位合法用工的義務(wù)以及協(xié)助處理被派遣勞動(dòng)者與用工單位的糾紛的義務(wù)。通過本條，首先明確了勞務(wù)派遣單位作為用人單位而應(yīng)盡的義務(wù)，其次明確了用工單位與被派遣勞動(dòng)者發(fā)生糾紛時(shí)勞務(wù)派遣單位的角色定位，要將勞務(wù)派遣單位作為被派遣勞動(dòng)者“娘家人”的作用真正發(fā)揮出來。

第九條?用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動(dòng)者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動(dòng)者。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位義務(wù)的規(guī)定。

本條除了重申用工單位需要履行《勞動(dòng)合同法》第?62?條的義務(wù)之外，還強(qiáng)調(diào)了用工單位不得因?yàn)橛霉ゎ愋偷牟顒e而歧視被派遣勞動(dòng)者。如此一來，被派遣勞動(dòng)者在用工單位的合法權(quán)益有了進(jìn)一步的保障，用工單位不但要保障被派遣勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同制勞動(dòng)者享有同工同酬的權(quán)利，并且在非報(bào)酬類的福利方面，也同樣享有同等的權(quán)利。

第十條?被派遣勞動(dòng)者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。

被派遣勞動(dòng)者在申請(qǐng)進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時(shí)，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動(dòng)者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測(cè)結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動(dòng)者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動(dòng)者在發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病時(shí)如何處理的問題。

勞務(wù)派遣用工的一大特點(diǎn)就是用人單位與用工單位分立，而在此情況下，被派遣勞動(dòng)者在工作中發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病的，會(huì)面臨一個(gè)很重要的問題，那就是應(yīng)當(dāng)由誰來辦理工傷認(rèn)定手續(xù)或者職業(yè)病診斷、鑒定手續(xù)。該條規(guī)定正好解決了這個(gè)問題，明確了用工單位、勞務(wù)派遣單位在工傷認(rèn)定以及職業(yè)病診斷、鑒定過程中的角色分工以及各自的義務(wù)。在工傷認(rèn)定程序中，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)工傷認(rèn)定，用工單位則有協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。而在職業(yè)病診斷、鑒定程序中，用工單位則應(yīng)處于主導(dǎo)地位，負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定相關(guān)事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動(dòng)者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測(cè)結(jié)果等資料，在此過程中，作為用人單位的勞務(wù)派遣單位則應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動(dòng)者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。另外本條還對(duì)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的歸屬進(jìn)行了規(guī)定，根據(jù)本條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但勞務(wù)派遣單位可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法，只是這種雙方約定的補(bǔ)償辦法不能對(duì)抗被派遣勞動(dòng)者直接向勞務(wù)派遣單位主張工傷補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

第十一條?勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動(dòng)者依法訂立的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，?可以解除勞動(dòng)合同。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同在勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》被撤銷、吊銷的情況下如何處理的問題。

自?2013?年7?月?1?日起，《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》正式頒布施行，規(guī)定所有經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)向所在地有許可管轄權(quán)的人力資源社會(huì)保障行政部門依法申請(qǐng)行政許可，未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)意勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。這就會(huì)存在行政許可與勞動(dòng)合同期限不一致的情形，為了保障勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定性以及被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益，避免勞務(wù)派遣單位濫用勞務(wù)派遣行政許可制度損害被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益，該條明確規(guī)定，在此情況下，除非雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同外，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行至期限屆滿。

第十二條?有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位：

(一)用工單位有勞動(dòng)合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的;

(二)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散?或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的;

(三)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

被派遣勞動(dòng)者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府?規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位退回被派遣勞動(dòng)者情形的規(guī)定。

本條款實(shí)際上是對(duì)《勞動(dòng)合同法》第65?條的一個(gè)補(bǔ)充，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制，明確了哪些情況下用工單位可以將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位。只是在本條所規(guī)定的情形下被退回的，勞務(wù)派遣單位不得依據(jù)該退回情形解除勞動(dòng)合同。并且還規(guī)定了在被派遣勞動(dòng)者被退回后不能解除勞動(dòng)合同的情形下，勞務(wù)派遣單位如何安置被退回勞動(dòng)者的問題，即被派遣勞動(dòng)者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

第十三條?被派遣勞動(dòng)者有勞動(dòng)合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位;派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時(shí)方可退回。

【解讀】本條是對(duì)退回被派遣勞動(dòng)者情形的限制。根據(jù)此規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者在具有《勞動(dòng)合同法》第?42?條規(guī)定的情形時(shí)，用工單位就不能依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第?40?條第3款、第41?條所規(guī)定的情形退回被派遣勞動(dòng)者。該條款可以說是對(duì)《勞動(dòng)合同法》中用人單位不得解除勞動(dòng)合同的制度的一種延伸，保障了被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位中其他勞動(dòng)者同等的權(quán)利，是對(duì)被派遣勞動(dòng)者充分保護(hù)的一項(xiàng)規(guī)定。

第四章?勞動(dòng)合同的解除和終止

第十四條?被派遣勞動(dòng)者提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位，可以解除勞動(dòng)合同。被派遣勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知?jiǎng)趧?wù)派遣單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動(dòng)者通知解除勞動(dòng)合同的情況及時(shí)告知用工單位。

【解讀】本條是對(duì)《勞動(dòng)合同法》第65?條第?1?款的補(bǔ)充規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第?65?條第1?款規(guī)定：“被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第?36?條、第?38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同?！薄秳趧?dòng)合同法》第36?條是對(duì)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商解除勞動(dòng)合同的規(guī)定，第?38?條是對(duì)用人單位出現(xiàn)違法情形侵害勞動(dòng)者合法權(quán)益時(shí)，勞動(dòng)者擁有單位解除權(quán)的規(guī)定。但是《勞動(dòng)合同法》第65?條第1?款中遺漏了勞動(dòng)者可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第?37?條的規(guī)定提前通知單方面解除勞動(dòng)合同的情形，因此，本條明確了被派遣勞動(dòng)者有權(quán)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第37?條的所規(guī)定的情形單方面解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，進(jìn)一步完善了被派遣勞動(dòng)者的辭職權(quán)。

第十五條?被派遣勞動(dòng)者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動(dòng)合同。

被派遣勞動(dòng)者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動(dòng)合同。但被派遣勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的除外。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動(dòng)者被退回后工作安排的規(guī)定。

本條是對(duì)《勞動(dòng)合同法》第65?條第?2?款的補(bǔ)充性規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》第?65?條第2款規(guī)定：“被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同?！庇纱丝梢钥闯?，《勞動(dòng)合同法》第65?條第?2?款并未對(duì)用工單位能否依據(jù)勞動(dòng)合同法第?40?條第3?項(xiàng)、第41?條所規(guī)定的情形將勞動(dòng)者退回作出規(guī)定，本《規(guī)定》第?12?條對(duì)用工單位退回被派遣勞動(dòng)者的情形作出了補(bǔ)充性規(guī)定，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制。但是對(duì)于依據(jù)本《規(guī)定》第?12?條所規(guī)定的情形退回的勞動(dòng)者該如何處理，需要進(jìn)一步的明確，依據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動(dòng)合同，但勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動(dòng)合同約定條件，被派遣勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動(dòng)合同。本條規(guī)定旨在一方面保障了被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益，另一方面也保障了勞務(wù)派遣單位的權(quán)益，避免了被退回勞動(dòng)者故意不接受工作安排而每月領(lǐng)取生活費(fèi)情形的發(fā)生。

第十六條?勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，勞動(dòng)合同終止。用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動(dòng)者。

【解讀】本條規(guī)定是關(guān)于勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)勞動(dòng)合同的處理問題。

勞務(wù)派遣單位有本條規(guī)定的情形時(shí)，實(shí)際上勞動(dòng)派遣單位從法律上進(jìn)入主體消亡狀態(tài)或者停止經(jīng)營(yíng)狀態(tài)，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同因?yàn)橐环街黧w資格消亡或受限，而導(dǎo)致勞動(dòng)合同不得不終止。勞動(dòng)合同終止后，關(guān)于被派遣勞動(dòng)者的安置問題，本條沒有明確規(guī)定，僅規(guī)定由用工單位與勞務(wù)派遣單位協(xié)商決定。但是，這并不代表用工單位與勞務(wù)派遣單位可以隨意安置被派遣勞動(dòng)者，雙方必須協(xié)商作出妥善的有利于被派遣勞動(dòng)者的安置方案。

第十七條?勞務(wù)派遣單位因勞動(dòng)合同法第四十六條或者本規(guī)定第十五條、第十六條規(guī)定的情形，與被派遣勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依法向被派遣勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同或終止勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。?本條實(shí)際上是對(duì)于《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第31?條的一個(gè)補(bǔ)充，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第?31條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動(dòng)者依法解除、終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照勞動(dòng)合同法第?46?條、第?47?條的規(guī)定執(zhí)行?！钡潜尽兑?guī)定》第?15?條、第16?條又增加了兩類解除、終止勞動(dòng)合同的情形，對(duì)于此新增加的解除、終止勞動(dòng)合同的情形，根據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位也需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如此之后，被派遣勞動(dòng)者可以獲得解除或終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形與勞動(dòng)合同制員工可以獲得解除或終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形就基本上一致了。

第五章?跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會(huì)保險(xiǎn)

第十八條?勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，被派遣勞動(dòng)者按照國(guó)家規(guī)定享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇。

【解讀】本條是關(guān)于跨地區(qū)勞動(dòng)派遣用工，被派遣勞動(dòng)者如何參加社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定。

勞動(dòng)者一般在用人單位所在地參加社會(huì)保險(xiǎn)，但是不排除勞務(wù)派遣用工中存在用人單位所在地與用工單位所在地不一致的情況，在跨地區(qū)勞務(wù)派遣過程中，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的用工單位往往通過經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)進(jìn)行勞務(wù)派遣，來減少社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以降低用工成本，此種行為顯然嚴(yán)重侵害了被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益。因此，本條對(duì)跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會(huì)保險(xiǎn)問題進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，根據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，被派遣勞動(dòng)者按照國(guó)家規(guī)定享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇。

第十九條?勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

【解讀】本條是關(guān)于跨區(qū)勞務(wù)派遣社會(huì)保險(xiǎn)參保主體的規(guī)定。

根據(jù)本條規(guī)定，跨區(qū)勞務(wù)派遣社會(huì)保險(xiǎn)繳納需分兩種情況處理，一種是勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi);另一種是勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。本條對(duì)跨地區(qū)社保繳納主體做了明確的規(guī)定，對(duì)由用工單位為被派遣勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情形做出了限制。

第六章?法律責(zé)任

第二十條?勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動(dòng)合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位與用工單位違法用工法律責(zé)任的規(guī)定。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十二條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門進(jìn)行處罰，包括責(zé)令停止違法行為、限期改正、沒收違法所的、罰款、吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證等措施。對(duì)于用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本條是對(duì)《勞動(dòng)合同法》第九十二條，勞務(wù)派遣單位與用工單位違法用工法律責(zé)任的重申。

第二十一條?勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的，按照勞動(dòng)合同法第四十八條、第八十七條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同法律責(zé)任的規(guī)定。

根據(jù)本條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的，被派遣勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;被派遣勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，被派遣勞動(dòng)者可以依據(jù)勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞務(wù)派遣單位主張經(jīng)濟(jì)賠償金。

第二十二條?用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會(huì)保障行政部門責(zé)令改正，給予警告;給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位違反輔助性崗位確定程序的法律責(zé)任的規(guī)定。

勞務(wù)派遣崗位有三個(gè)限定性原則“臨時(shí)性、輔助性、替代性”，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條第三款明確規(guī)定了用工單位作出使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位的程序，即需要經(jīng)過相關(guān)民主程序，包括由職工代表大會(huì)或者全體職工討論、與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定、在用工單位內(nèi)公示等程序，如果用工單位違反上述程序擅自確定輔助性崗位的，可由人力資源社會(huì)保障行政部門責(zé)令改正，給予警告。對(duì)比用工單位其它違法行為需要承擔(dān)的法律責(zé)任來看，本條的法律責(zé)任相對(duì)較輕。

第二十三條?勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定第六條規(guī)定的，按照勞動(dòng)合同法第八十三條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違法約定試用期的法律責(zé)任的規(guī)定。

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動(dòng)者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”該規(guī)定與勞動(dòng)合同制關(guān)于試用期的規(guī)定相一致。因此，勞務(wù)派遣單位違反試用期規(guī)定的法律責(zé)任與勞動(dòng)合同制中用人單位違反試用期的法律責(zé)任也應(yīng)一致，即違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

第二十四條?用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動(dòng)者的，按照勞動(dòng)合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于違法退回被派遣勞動(dòng)者的法律責(zé)任的規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第?65?條第?2?款以及《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第?12?條明確規(guī)定了在哪些情況下用工單位可將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，在非上述可退回情形下，用工單位退回被派遣勞動(dòng)者的，均屬違法退回，用工單位和勞務(wù)派遣單位需要按照勞動(dòng)合同法第?92?條第?2?款的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任，即由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第七章?附則

第二十五條?外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國(guó)金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動(dòng)者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國(guó)際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。

【解讀】本條是對(duì)勞務(wù)派遣崗位限定性原則及勞務(wù)派遣用工比例限制的例外規(guī)定。

本《規(guī)定》第?3?條明確規(guī)定了勞務(wù)派遣崗位應(yīng)具有三個(gè)限定性條件，即臨時(shí)性、輔助性、替代性，本《規(guī)定》第4?條明確了勞務(wù)派遣用工所占用工總量的比例。以上兩條是勞務(wù)派遣的一般性規(guī)定，而本條是以上兩條規(guī)定的例外情形，本條明確了不受勞務(wù)派遣臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位限制和勞務(wù)派遣用工比例限制的范圍，主要是外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國(guó)金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國(guó)際遠(yuǎn)洋海員的。

第二十六條?用人單位將本單位勞動(dòng)者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動(dòng)的，不屬于本規(guī)定所稱勞務(wù)派遣。

【解讀】本條是關(guān)于不屬于勞務(wù)派遣情形的規(guī)定。

勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位依法與用人單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，篩選符合用工單位崗位要求的勞動(dòng)者并在與其建立勞動(dòng)關(guān)系后，將勞動(dòng)者派遣到用工單位工作的用工形式。勞務(wù)派遣有兩個(gè)特點(diǎn)：①勞務(wù)派遣涉及三個(gè)主體，即勞務(wù)派遣單位、用人單位、被派遣勞動(dòng)者;②勞務(wù)派遣的勞動(dòng)合同建立于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于被派遣勞動(dòng)者與用工單位之間。本條規(guī)定的用人單位將本單位勞動(dòng)者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動(dòng)的情形不符合以上勞務(wù)派遣的特點(diǎn)，因此不屬于勞務(wù)派遣，不適用本規(guī)定。

第二十七條?用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規(guī)定處理。

【解讀】本條是關(guān)于“假外包、真派遣”情形如何處理的規(guī)定。

勞務(wù)派遣與服務(wù)外包以及承攬?jiān)谝欢ǔ潭壬暇哂邢嗨菩?，《勞?dòng)合同法》修正案出臺(tái)之后，很多勞務(wù)派遣公司開始在醞釀如何將勞務(wù)派遣用工變換一種形式以規(guī)避法律規(guī)定，而首當(dāng)其沖的，就是采用服務(wù)外包或承攬的方式。因此，為了避免勞務(wù)派遣單位假借服務(wù)外包或承攬之名行勞務(wù)派遣之實(shí)，本條規(guī)定，用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，需要按照勞務(wù)派遣處理，防止了勞務(wù)派遣的非法變種。

第二十八條?用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動(dòng)者數(shù)量超過其用工總量?10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起?2?年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2?年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。

用工單位應(yīng)當(dāng)將制定的調(diào)整用工方案報(bào)當(dāng)?shù)厝肆Y源社會(huì)保障行政部門備案。用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動(dòng)者。

【解讀】本條是關(guān)于本《規(guī)定》在實(shí)施過程中如何過渡的規(guī)定。

本《規(guī)定》第一次明確了勞務(wù)派遣用工比例不得超過用工單位總用工數(shù)的10%，但是在本《規(guī)定》頒布時(shí)，肯定會(huì)存在一些用工單位實(shí)際勞務(wù)派遣用工比例超過了?10%，對(duì)于此情況，為了保障用工關(guān)系的穩(wěn)定性，本《規(guī)定》在考慮到勞務(wù)派遣用工一般以2?年為一合同期的特點(diǎn)，確定了超出用工比例的用工單位需要在本《規(guī)定》施行2?年內(nèi)將勞務(wù)派遣用工比例降到?10%以下。

同時(shí)，本《規(guī)定》還規(guī)定了一個(gè)例外情形，即《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本《規(guī)定》施行之日起2?年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。此例外情形在實(shí)踐中可能會(huì)被勞務(wù)派遣單位與用工單位所利用，通過倒簽勞務(wù)派遣協(xié)議、勞動(dòng)合同以及延長(zhǎng)派遣期間的方式，來規(guī)避本《規(guī)定》。

第二十九條?本規(guī)定自?2014?年3?月?1?日起施行。

【解讀】本條是關(guān)于本《規(guī)定》的施行時(shí)間的規(guī)定。

本《規(guī)定》自?2014?年3?月1?日開始實(shí)施，勞務(wù)派遣單位以及用工需要提前做好準(zhǔn)備，確保勞務(wù)派遣用工行為的規(guī)范性。

一、股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日

目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬目上的股東權(quán)益只是股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的理論數(shù)值，并非真實(shí)市場(chǎng)價(jià)值。不過想要確定股權(quán)的真實(shí)市場(chǎng)價(jià)值，必須首先確定股權(quán)價(jià)值的理論數(shù)值。

股權(quán)價(jià)值的理論數(shù)值（股東權(quán)益）=資產(chǎn)總值-負(fù)債總額

目標(biāo)公司作為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其資產(chǎn)構(gòu)成和總值是不斷變化的，其負(fù)債總額和構(gòu)成也是不斷變化的。因此，必須確定一個(gè)時(shí)日，目標(biāo)公司各種財(cái)務(wù)信息均采自這一時(shí)日，這個(gè)時(shí)日在股權(quán)并購(gòu)中就稱為股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日。

在采股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)并購(gòu)的情況下，交易雙方首先應(yīng)當(dāng)協(xié)商確定股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日，然后再收集整理有關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。

從股權(quán)并購(gòu)的實(shí)現(xiàn)看，有不使用股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日這個(gè)概念而使用報(bào)表日概念的，也有使用評(píng)估基準(zhǔn)日概念的，還有直接使用具體的某年某月某日的，但意思是相同的。

如果雙方是根據(jù)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行定價(jià)的，評(píng)估基準(zhǔn)日就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)的基準(zhǔn)日；如果雙方是先確定計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日后進(jìn)行評(píng)估的，評(píng)估所使用的各種財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)必須采自計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日。從企業(yè)股權(quán)并購(gòu)的規(guī)則角度說，股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之前的目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)結(jié)果為出讓方所有，擬作價(jià)轉(zhuǎn)讓給受讓方；如果轉(zhuǎn)讓成功，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日以后的經(jīng)營(yíng)結(jié)果無論是好是壞，都只能歸受讓方享有，不能對(duì)價(jià)格作出調(diào)整，否則交易無法進(jìn)行。

價(jià)格生成方法決定了計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日的應(yīng)選在何時(shí)。

如果采取談判中雙方議定價(jià)格并在合同中固定價(jià)格生產(chǎn)方法，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日應(yīng)當(dāng)在談判之前，且以接近談判的時(shí)日為好。如果采取先定初步價(jià)格（假定目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)為零，負(fù)債為零的價(jià)格），合同中規(guī)定初步價(jià)格和交易價(jià)格的生成方法，計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日則在合同訂立日之后，為對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債稽核的時(shí)日。

二、價(jià)格生成的方法

從股權(quán)交易價(jià)格生成的方法看，可以將價(jià)格生成方法分成競(jìng)價(jià)和議價(jià)兩種。競(jìng)價(jià)就是通過潛在買家的報(bào)價(jià)，由出價(jià)高者買得；議價(jià)就是交易雙方在評(píng)估的基礎(chǔ)上協(xié)商定價(jià)或者在沒有評(píng)估的情況下協(xié)商定價(jià)。從價(jià)格形成的方法上看，也可以將價(jià)格的生成分成兩種：一種是談判中商定價(jià)格；另一種是在談判中僅約定初步價(jià)格和生成交易價(jià)格的公式。采第二種價(jià)格生成方法的，在合同中不僅要明確假設(shè)目標(biāo)公司零流動(dòng)資產(chǎn)和零負(fù)債的初步價(jià)格，還要約定計(jì)算最終交易價(jià)格的公式，以及對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債的稽核方法與時(shí)間。

三、目標(biāo)公司監(jiān)管期間和監(jiān)管事項(xiàng)

在采取計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日在先、價(jià)格談判在后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行使管理權(quán)之間會(huì)有很長(zhǎng)一段期間，在此期間可以說是出讓方管理著受讓方的企業(yè)，而公司的所作所為都會(huì)關(guān)系到自己的利益。從交易規(guī)則上講，此期間出讓方不能將目標(biāo)公司交給投資公司管理，投資公司也不能對(duì)目標(biāo)公司行使股東權(quán)利。為了應(yīng)對(duì)這種局面，交易雙方需要進(jìn)行目標(biāo)公司監(jiān)管期間及監(jiān)管事項(xiàng)的談判，以有效地維護(hù)交易雙方的正當(dāng)利益。

在采合同中固定價(jià)格的價(jià)格生成方法時(shí)，應(yīng)當(dāng)從計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日開始，或者從評(píng)估基準(zhǔn)日開始，到目標(biāo)公司管理移交投資公司對(duì)目標(biāo)公司行使股東權(quán)利時(shí)止。在采股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅約定初步價(jià)格，最終交易價(jià)格在合同生效后通過對(duì)目標(biāo)公司流動(dòng)資產(chǎn)和負(fù)債稽核生產(chǎn)的方法時(shí)，監(jiān)管期間應(yīng)當(dāng)從雙方談判之初開始至目標(biāo)公司管理權(quán)移交時(shí)結(jié)束。

關(guān)于投資公司對(duì)目標(biāo)公司監(jiān)管的事項(xiàng)，根據(jù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例及目標(biāo)公司是否為上市公司，以及價(jià)格生成的方法不同而不同，大致有如下各項(xiàng)：

1. 目標(biāo)公司不得處理基準(zhǔn)日財(cái)務(wù)報(bào)表上標(biāo)明的未分配利潤(rùn)。

未分配利潤(rùn)是股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的組成部分，在核定目標(biāo)公司股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的理論數(shù)值時(shí)，已經(jīng)將其作為出讓方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)轉(zhuǎn)讓給受讓方，如果再分配或者轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，等于出讓方把賣給受讓方的股東權(quán)利在作完價(jià)之后又拿回來一部分。凡是出讓方可以控制目標(biāo)公司的，不得處分未分配利潤(rùn)；凡是出讓方不能控制目標(biāo)公司或者目標(biāo)公司是上市公司的，目標(biāo)公司在股權(quán)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后、受讓方登記為目標(biāo)公司股東之前分配利潤(rùn)的，按照分得的金額調(diào)減股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，目標(biāo)公司以利潤(rùn)向出讓方派股的，所派股份并入交易股份，而且不增加股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。這個(gè)監(jiān)管事項(xiàng)僅對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同固定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的價(jià)格生成方法適用，而對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的初步價(jià)格生成方法不適用，因?yàn)楹笠环N價(jià)格生成方法中目標(biāo)公司的未分配利潤(rùn)在目標(biāo)公司管理權(quán)未移交時(shí)并未作價(jià)。

2. 目標(biāo)公司不得用公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后，受讓方登記為公司股東之前，目標(biāo)公司用公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，與上述分配利潤(rùn)的效果一樣。同樣，也僅適用于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同固定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的價(jià)格生成方法。

3. 不得簽署協(xié)議或者修改原有協(xié)議增加目標(biāo)公司對(duì)管理層解除職務(wù)的賠償金額。投資公司并購(gòu)目標(biāo)公司后一般都會(huì)改組目標(biāo)公司的管理層。如果目標(biāo)公司與管理層簽署協(xié)議或者修改協(xié)議增加目標(biāo)公司辭退管理者的賠償金額，勢(shì)必加重投資公司并購(gòu)整合目標(biāo)公司的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
4. 不得簽署損害投資公司或者目標(biāo)公司利益的合同。如果投資公司對(duì)目標(biāo)公司行使管理權(quán)之前，目標(biāo)公司簽訂有損于自身利益的合同，特別是簽訂與出讓方的關(guān)聯(lián)交易合同損害目標(biāo)公司的利益，都會(huì)間接使投資公司遭受損失。
5. 對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、品牌、渠道盡善意管理者的義務(wù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日之后，影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的各種財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)已經(jīng)采集，出讓方是否還會(huì)像以前一樣管理目標(biāo)公司，對(duì)出讓方的影響不大，而對(duì)投資公司的利益卻有很大的影響。

投資公司可以選擇派人到目標(biāo)公司進(jìn)行監(jiān)管，比如向目標(biāo)公司派入一名財(cái)務(wù)人士和法律人士，或者在監(jiān)管期間對(duì)目標(biāo)公司的重大事項(xiàng)采取背書的方法進(jìn)行監(jiān)管。

對(duì)于監(jiān)管期間和監(jiān)管事項(xiàng)，投資公司最好在談判之初向出讓方作出明確的警示，然后在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中將有關(guān)內(nèi)容加入到出讓方的聲明和保證條款之中，比如“出讓方聲明并保證自＿＿＿年＿＿月＿＿日起到目標(biāo)公司管理權(quán)移交給買方時(shí)止，目標(biāo)公司沒有也不會(huì)與公司管理層訂立協(xié)議或者修改協(xié)議增加在公司解除與該等人士的合同時(shí)對(duì)其的賠償金、補(bǔ)償金或其他支出”。這樣做既可以警示方式防止侵害，又可在侵害發(fā)生后獲得救濟(jì)。

四、目標(biāo)公司的資產(chǎn)（業(yè)務(wù)）是否需要?jiǎng)冸x

如果目標(biāo)公司資產(chǎn)的用途為生產(chǎn)不同行業(yè)的產(chǎn)品或者為從事不同行業(yè)的業(yè)務(wù)，出于投資公司并購(gòu)行業(yè)的原因、法律限制的原因或者目標(biāo)公司不同意轉(zhuǎn)讓的原因，可能需要對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)進(jìn)行剝離。這是因?yàn)樵诠蓹?quán)并購(gòu)的情況下，投資公司是借助目標(biāo)公司這個(gè)企業(yè)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)投資的，不將這些資產(chǎn)或業(yè)務(wù)從目標(biāo)公司剝離出去，并購(gòu)就不符合投資公司、法律或出讓方的要求或規(guī)定。

關(guān)于目標(biāo)公司剝離的方法、程序等，這里不詳細(xì)展開討論，僅作如下提示：

1. 對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)或業(yè)務(wù)的剝離雖然是目標(biāo)公司的行為，但是在并購(gòu)談判中，投資公司需要將其作為交易的前提條件與出讓股權(quán)的股東協(xié)商一致，由出讓股權(quán)的股東安排目標(biāo)公司實(shí)施剝離。從實(shí)務(wù)中看，有剝離需要的股權(quán)并購(gòu)案絕大多數(shù)股權(quán)出讓方為目標(biāo)公司的控股股東或全體股東，因此，只要與股權(quán)交易對(duì)方談妥即可。
2. 剝離范圍，包括資產(chǎn)剝離的范圍和業(yè)務(wù)剝離的范圍，以及剝離的方法應(yīng)當(dāng)由股權(quán)交易雙方協(xié)商一致，并在并購(gòu)協(xié)議中載明或者簽署專門的協(xié)議。
3. 剝離資產(chǎn)的范圍可以包括目標(biāo)公司的有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、對(duì)外權(quán)益性投資資產(chǎn)、債權(quán)性資產(chǎn)和負(fù)債等。
4. 有關(guān)目標(biāo)企業(yè)剝離的事項(xiàng)必須在披露調(diào)查的基礎(chǔ)上在并購(gòu)談判階段達(dá)成一致，并對(duì)剝離的方法、價(jià)格、結(jié)算期限以及產(chǎn)生的費(fèi)用、稅賦、損益的負(fù)擔(dān)及處理方法等達(dá)成一致。
5. 剝離的方法大致可以分為分立剝離、轉(zhuǎn)讓剝離和劃撥剝離三種。分立剝離指通過對(duì)目標(biāo)公司實(shí)施分立的法律程序，將需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)分割給分立后新設(shè)的公司，使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。轉(zhuǎn)讓剝離是指通過目標(biāo)公司出讓需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的行為，將目標(biāo)公司的需要?jiǎng)冸x的各種資產(chǎn)和業(yè)務(wù)出售給第三人，使目標(biāo)公司的剝離資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿刨Y產(chǎn)，從而使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。劃撥剝離指國(guó)營(yíng)企業(yè)通過國(guó)家劃撥的方式將目標(biāo)公司需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)調(diào)離目標(biāo)公司，使目標(biāo)公司符合并購(gòu)的要求。
6. 在分立剝離和劃撥剝離的情況下，由于目標(biāo)公司的資產(chǎn)發(fā)生了減少，因?yàn)槟繕?biāo)公司的股東權(quán)益也勢(shì)必隨之減少，對(duì)此投資公司在談判并購(gòu)價(jià)格時(shí)必須加以注意。在轉(zhuǎn)讓剝離的情況下，如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格等于轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)在目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬上的凈值，則不引發(fā)目標(biāo)公司權(quán)益的變化；如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格不等于轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)在目標(biāo)公司財(cái)務(wù)賬上的凈值，就會(huì)使目標(biāo)公司的股東權(quán)益發(fā)生變化。投資公司在談判并購(gòu)價(jià)格時(shí)也應(yīng)當(dāng)對(duì)此給予充分的注意。
7. 剝離的實(shí)施可以在雙方達(dá)成一致意見之后，可以在并購(gòu)協(xié)議簽署以后，也可以再目標(biāo)公司管理權(quán)移交之后完成，但是出于法律限制原因剝離的必須在申報(bào)并購(gòu)協(xié)議或進(jìn)行工商變更之前完成，采目標(biāo)公司分立方法剝離的應(yīng)當(dāng)在股權(quán)并購(gòu)工商登記前完成。

在實(shí)務(wù)中，投資公司可以并購(gòu)分立中存續(xù)的公司，也可以并購(gòu)分立中新設(shè)的公司。這要看剝離資產(chǎn)和投資業(yè)務(wù)占目標(biāo)公司全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的比重，如果需要?jiǎng)冸x的比重大，則采反向剝離，即將剝離的資產(chǎn)留在存續(xù)公司，而將其他資產(chǎn)剝離到新公司，由投資公司并購(gòu)新公司。但是不管怎樣交易雙方必須在談判階段協(xié)商一致，并依約實(shí)施。

一、相關(guān)申報(bào)文件的齊備性

涉及資產(chǎn)重組的行政許可申請(qǐng)文件關(guān)注內(nèi)容

上市公司與交易對(duì)方就重大資產(chǎn)重組事宜是否采取保密措施并提供保密制度說明，以及與所聘證券服務(wù)機(jī)構(gòu)簽署的保密協(xié)議和交易進(jìn)程備忘錄

是否出具上市公司二級(jí)市場(chǎng)股票交易自查報(bào)告，即從董事會(huì)首次決議前6個(gè)月起至重組報(bào)告書公布之日止，上市公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，交易對(duì)方及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（或主要負(fù)責(zé)人），相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)及其他知悉本次重大資產(chǎn)交易內(nèi)幕信息的法人和自然人，以及上述相關(guān)人員的直系親屬買賣該上市公司股票及其他相關(guān)證券情況的自查報(bào)告及相關(guān)買賣情況說明（如有）

是否出具登記結(jié)算公司查詢記錄。對(duì)于在并購(gòu)重組停牌（首次董事會(huì)決議公告）前上市公司股價(jià)出現(xiàn)異常波動(dòng)（前20個(gè)交易日公司股價(jià)漲跌幅超過同期大盤漲跌幅20%）的，還要求申請(qǐng)人對(duì)其自身及關(guān)聯(lián)方是否存在內(nèi)幕交易進(jìn)行充分舉證，并要求律師等中介機(jī)構(gòu)發(fā)表明確意見不同評(píng)估方法下評(píng)估參數(shù)取值等是否存在重大矛盾

二、相關(guān)交易行為的合法性

如果相關(guān)人員有股票買賣記錄，但發(fā)生在信息披露后，則關(guān)注相關(guān)人員是否能夠清晰說明相關(guān)情況，中介機(jī)構(gòu)是否核查并發(fā)表明確意見不構(gòu)成內(nèi)幕交易

如果相關(guān)人員有股票買賣記錄，發(fā)生在信息披露前但數(shù)量不大的，則關(guān)注相關(guān)人員是否能夠清晰說明相關(guān)情況，中介機(jī)構(gòu)是否核查并發(fā)表明確意見不構(gòu)成內(nèi)幕交易。此外，關(guān)注相關(guān)人員是否上繳收益，是否接受所在單位或中介培訓(xùn)，上述買賣行為及整改情況是否及時(shí)披露

如果相關(guān)人員有高度疑似內(nèi)幕交易的股票買賣行為（例如，敏感信息披露前集中買入或大量買入）或相關(guān)部門出具意見認(rèn)為相關(guān)交易不能排除內(nèi)幕交易嫌疑的，則轉(zhuǎn)交有關(guān)部門確定是否存在內(nèi)幕交易

關(guān)注八：債權(quán)債務(wù)處置

獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否已對(duì)上市公司重組中債權(quán)、債務(wù)的處理的全過程和結(jié)果的合法性明確發(fā)表專業(yè)意見，包括但不限于是否已及時(shí)通知債權(quán)人、是否已有效地提前償還債務(wù)、是否提供了充分的擔(dān)保、銀行等特殊債權(quán)人出具的同意函是否取得相應(yīng)層級(jí)或上級(jí)主管部門的有效批準(zhǔn)或授權(quán)

申請(qǐng)材料是否已經(jīng)詳細(xì)披露本次交易擬轉(zhuǎn)移的債務(wù)總金額及債權(quán)人的總數(shù)目，在此基礎(chǔ)上，是否披露已經(jīng)同意本次重組的債權(quán)人對(duì)應(yīng)的債務(wù)金額占債務(wù)總金額的比例

如確實(shí)存在無法聯(lián)系到債權(quán)人或債權(quán)人對(duì)本次重組債權(quán)處理方式不發(fā)表意見的，是否明確披露其對(duì)應(yīng)的債權(quán)債務(wù)數(shù)量

如果存在明確表示不同意本次重組的債權(quán)人，則其對(duì)應(yīng)的債務(wù)是否在合理期限內(nèi)（例如，提交并購(gòu)重組委審核之前）已經(jīng)償還完畢，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否就此事項(xiàng)對(duì)本次重組的影響明確發(fā)表專業(yè)意見

上市公司、重組交易對(duì)方、原有控股股東或?qū)嶋H控制人等，是否對(duì)沒有取得債權(quán)人明確意見的占比較小的債務(wù)處理提出明確的、切實(shí)可行的方案，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否就方案的合法性和可行性明確發(fā)表意見，律師是否就以上方案是否存在潛在的法律糾紛發(fā)表明確意見，如存在，相關(guān)方是否提供了擔(dān)保等保障措施，確保上市公司、股東和相關(guān)債權(quán)人的利益不受損害

部分債權(quán)人因前期無法聯(lián)系或發(fā)表意見不及時(shí)，但在后續(xù)審核過程中又明確發(fā)表同意或不同意意見的，是否已經(jīng)按以上的原則進(jìn)行處理，上市公司和相關(guān)中介機(jī)構(gòu)是否及時(shí)充分披露了債權(quán)債務(wù)處置的最新進(jìn)展和影響

關(guān)注九：股權(quán)轉(zhuǎn)讓和權(quán)益變動(dòng)

一、注入（置出）存續(xù)上市公司的標(biāo)的公司股權(quán)

標(biāo)的公司在重組前增減資或發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，是否詳細(xì)說明歷次增減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因和必要性，增減資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)的作價(jià)依據(jù)及其合理性，每次增減資或轉(zhuǎn)讓涉及的價(jià)款來源是否合法、支付是否到位；是否詳細(xì)披露股權(quán)變動(dòng)相關(guān)各方的關(guān)聯(lián)關(guān)系；標(biāo)的公司存在出資不實(shí)或變更出資方式的，關(guān)注相關(guān)股東是否已補(bǔ)足未到位資金或資產(chǎn)，消除了出資不到位的法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)出資不實(shí)或未及時(shí)到位對(duì)上市公司的影響是否已充分披露

結(jié)合相關(guān)內(nèi)部決策文件和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，說明股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否履行必要的審議和批準(zhǔn)程序，是否符合相關(guān)法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定，是否存在違反限制或禁止性規(guī)定而轉(zhuǎn)讓的情形；屬于有限責(zé)任公司的，還需關(guān)注相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已取得其他股東的同意或符合公司章程的規(guī)定，是否取得其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的承諾。相關(guān)政府部門對(duì)產(chǎn)權(quán)的確認(rèn)是否具備足夠的法律效力；是否引致訴訟、仲裁或其他形式的糾紛

歷次增減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在“利益輸送”問題。向上市公司轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司股權(quán)時(shí)，是否存在做高估價(jià)的情形；上市公司轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司股權(quán)時(shí)，是否存在做低估價(jià)的情形

上市公司在交易完成后將成為持股型公司的，關(guān)注上市公司在交易完成后直接和間接持有的企業(yè)股權(quán)是否為控股權(quán)

二、上市公司股份轉(zhuǎn)讓、權(quán)益變動(dòng)

上市公司重組或收購(gòu)涉及的上市公司股份轉(zhuǎn)讓、權(quán)益安排（包括股份轉(zhuǎn)讓、實(shí)質(zhì)權(quán)益托管或讓渡等）安排是否已充分披露；是否取得相關(guān)部門批準(zhǔn)；是否違反特定主體的股份鎖定規(guī)則或承諾；是否可能導(dǎo)致不正當(dāng)?shù)睦孑斔停皇欠窨赡軐?dǎo)致控制權(quán)不穩(wěn)定或因控制權(quán)惡性爭(zhēng)奪致使公司陷入僵局；是否可能產(chǎn)生規(guī)避信息披露和要約義務(wù)等法定義務(wù)的效果；是否存在侵害上市公司和公眾股東利益的其他情形；對(duì)于上述權(quán)益變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，是否已充分披露并采取必要的應(yīng)對(duì)措施。

三、其他關(guān)注事項(xiàng)

增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中是否存在非法募資行為

股權(quán)或股份代持情況是否充分披露，相關(guān)報(bào)告期內(nèi)的代持情況是否發(fā)生過變化，相關(guān)變動(dòng)是否可能引發(fā)法律爭(zhēng)議

相關(guān)報(bào)告期內(nèi)是否存在股東超過法定人數(shù)限制的情形

標(biāo)的公司股東及實(shí)際控制人是否涉及由工會(huì)或職工持股會(huì)持有主要權(quán)益的問題，相關(guān)問題是否已有效整改

標(biāo)的公司股權(quán)在相關(guān)報(bào)告期內(nèi)涉及債轉(zhuǎn)股的，相關(guān)債權(quán)債務(wù)是否真實(shí)有效，相關(guān)轉(zhuǎn)股程序是否完備、合法、有效

獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否在充分核查相關(guān)交易事實(shí)的基礎(chǔ)上發(fā)表明確專業(yè)意見

關(guān)注十：過渡期間損益安排

1、上市公司擬發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)，對(duì)于以收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法作為主要評(píng)估方法的，關(guān)注擬購(gòu)買資產(chǎn)的在過渡期間（從評(píng)估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日）等相關(guān)期間的損益承擔(dān)安排是否可能損害上市公司和公眾股東利益，期間盈利是否歸上市公司所有。如期間盈利按約定非由上市公司享有，則關(guān)注是否影響標(biāo)的資產(chǎn)估值作價(jià)的合理性，關(guān)注交易雙方是否做出了其他對(duì)等性安排（例如，雙方約定資產(chǎn)出售方不享受上市公司在過渡期間的收益，并采取具體措施確保資產(chǎn)出售方不能享有上市公司該項(xiàng)收益）

2、上市公司擬發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)，標(biāo)的資產(chǎn)作價(jià)自始確定不變的，關(guān)注標(biāo)的資產(chǎn)在過渡期間如發(fā)生虧損，資產(chǎn)出售方是否向上市公司以現(xiàn)金等合理方式補(bǔ)足虧損部分

關(guān)注十一：收購(gòu)資金來源

一、收購(gòu)資金來源于融資安排的關(guān)注點(diǎn)

1、收購(gòu)人是否提供借貸協(xié)議，是否充分披露借貸協(xié)議的主要內(nèi)容，包括借貸方、借貸數(shù)額、利息、借貸期限、擔(dān)保及其他重要條款、償付本息的計(jì)劃及還款資金來源。除借貸協(xié)議外，是否就上市公司股份的取得、處分、質(zhì)押及表決權(quán)的行使等與借款人或其他第三方存在特殊安排，是否披露該安排的具體內(nèi)容。

2、結(jié)合收購(gòu)人過往的財(cái)務(wù)資料及業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入、現(xiàn)金流的最新情況，關(guān)注收購(gòu)人是否具備償還能力以及償還借款的資金來源，收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力,相關(guān)借貸協(xié)議是否真實(shí)、合法。

二、管理層收購(gòu)中的收購(gòu)資金來源關(guān)注點(diǎn)

1、關(guān)注上市公司的分紅政策與高管人員的薪酬待遇；上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過去兩年內(nèi)是否與管理層及其近親屬以及其所任職的企業(yè)存在資金、業(yè)務(wù)往來，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向管理層利益輸送行為。

2、如收購(gòu)資金部分來源于員工安置費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)或者身份置換費(fèi)，是否已取得員工的同意，是否符合相關(guān)規(guī)定并已取得有關(guān)部門的批準(zhǔn)；如收購(gòu)資金部分來源于獎(jiǎng)勵(lì)基金，獎(jiǎng)勵(lì)基金的提取是否履行了必要的批準(zhǔn)程序以及獎(jiǎng)勵(lì)基金的發(fā)放情況。

三、自然人或者自然人控制的殼公司進(jìn)行收購(gòu)的收購(gòu)資金來源關(guān)注點(diǎn)

上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過去兩年內(nèi)是否與收購(gòu)人及其近親屬以及其關(guān)聯(lián)方存在資金、業(yè)務(wù)往來，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向收購(gòu)人利益輸送行為；收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力；收購(gòu)人的真實(shí)身份是否充分披露，是否具備持續(xù)的誠(chéng)信記錄，是否存在代他人收購(gòu)的情形。

關(guān)注十二：挽救上市公司財(cái)務(wù)困難的重組方案可行性

收購(gòu)人擬以重組面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司為理由申請(qǐng)豁免要約收購(gòu)義務(wù)時(shí)，關(guān)注重組方案是否切實(shí)可行，包括以下內(nèi)容:

一、重組方案的授權(quán)和批準(zhǔn)

收購(gòu)人及上市公司董事會(huì)提出完整的重組方案，是否已通過相關(guān)決議。

重組方案是否取得上市公司股東大會(huì)的批準(zhǔn)。

上市公司是否同時(shí)向證監(jiān)會(huì)提交重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)材料;并且在收購(gòu)協(xié)議中注明生效的前提條件包括“重大資產(chǎn)重組方案經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)”。

重組方案如涉及其他相關(guān)部門批準(zhǔn)的，是否已取得批準(zhǔn)。

是否存在影響方案實(shí)施的重大不確定性因素。

二、重組方案對(duì)上市公司的影響

重組完成后，上市公司是否具備持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力及盈利能力；

置入上市公司的資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰，重組完成后上市公司是否具有獨(dú)立性，是否具有完整的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)、獨(dú)立的產(chǎn)供銷體系，法人治理結(jié)構(gòu)是否完整；

重組方案是否有利于保護(hù)公司和中小股東的合法權(quán)益，是否在消除公司債務(wù)等風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，還兼顧各方利益（如職工的妥善安置）；

上市公司存在的大股東欠款等歷史遺留問題是否已予以解決。

關(guān)注十三：實(shí)際控制人變化

在上市公司股權(quán)在國(guó)有持股主體之間轉(zhuǎn)讓中,?申請(qǐng)人以《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十二條規(guī)定之“收購(gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化”為由，提出豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)時(shí)，對(duì)實(shí)際控制人是否未發(fā)生變化的關(guān)注點(diǎn)包括：

收購(gòu)人與出讓人是否在同一國(guó)有控股集團(tuán)內(nèi)，是否受同一股東控制。

國(guó)有控股集團(tuán)或者國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位通過在境外設(shè)立的全資控股子公司持有上市公司股份的，關(guān)注是否仍由相關(guān)機(jī)構(gòu)代表國(guó)家履行出資人職責(zé)，并行使國(guó)有資產(chǎn)所有者的權(quán)利。

關(guān)注十四：礦業(yè)權(quán)的信息披露與評(píng)估

一、礦業(yè)權(quán)信息披露的關(guān)注點(diǎn)

標(biāo)的資產(chǎn)涉及礦業(yè)權(quán)的，關(guān)注重組報(bào)告書是否充分披露標(biāo)的資產(chǎn)的有關(guān)情況,包括：

礦業(yè)權(quán)證（勘察許可證或采礦許可證）情況，取得時(shí)間、有效期、開采礦種、開采方式、礦區(qū)面積、開采深度、生產(chǎn)規(guī)模等，如礦業(yè)權(quán)是出讓取得，披露礦業(yè)權(quán)出讓的合同號(hào)、批準(zhǔn)文件和文號(hào)、礦業(yè)權(quán)價(jià)款已繳及欠繳情況；如礦業(yè)權(quán)是轉(zhuǎn)讓取得，披露礦業(yè)權(quán)交易價(jià)格及依據(jù)；礦業(yè)權(quán)人出資勘察形成的礦業(yè)權(quán)，披露目前勘察及其投入情況。生產(chǎn)許可證書取得的情況，最近三年是否存在超能力生產(chǎn)和重大安全事故，如果實(shí)際生產(chǎn)能力與礦業(yè)權(quán)證書登記的生產(chǎn)能力有差異，提供證明實(shí)際生產(chǎn)能力經(jīng)過合法審批的文件。生產(chǎn)是否符合環(huán)保法規(guī)、政策要求，最近三年是否曾經(jīng)受到環(huán)保部門處罰，環(huán)境恢復(fù)治理方案審批及落實(shí)情況等。其他相關(guān)許可資質(zhì)證書齊備情況，如黃金開采許可證、煤炭生產(chǎn)許可證、尾礦經(jīng)營(yíng)許可證等。

資源儲(chǔ)量情況，國(guó)土資源部門出具的礦產(chǎn)資源儲(chǔ)量評(píng)審及備案證明的時(shí)間和文號(hào)。

礦業(yè)權(quán)評(píng)估的基本情況，包括評(píng)估對(duì)象和范圍、評(píng)估機(jī)構(gòu)、評(píng)估委托人、評(píng)估目的、評(píng)估基準(zhǔn)日、評(píng)估方法及評(píng)估價(jià)值等。評(píng)估選取的主要技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)參數(shù)，包括可采儲(chǔ)量、生產(chǎn)規(guī)模、礦山服務(wù)年限及評(píng)估計(jì)算服務(wù)年限、產(chǎn)品方案、評(píng)估采用的銷售價(jià)格及基準(zhǔn)日的市場(chǎng)價(jià)格、固定資產(chǎn)投資、單位總成本費(fèi)用、折現(xiàn)率等。

礦業(yè)權(quán)評(píng)估增減值的原因及合理分析。

對(duì)應(yīng)處置礦業(yè)權(quán)價(jià)款而未進(jìn)行處置的，披露價(jià)款未來支付相關(guān)框架協(xié)議或意向，在對(duì)價(jià)中是否充分考慮該因素。

在重組報(bào)告書中提示投資者關(guān)注評(píng)估報(bào)告全文，例如,注明“××內(nèi)容摘自××公司采（探）礦權(quán)評(píng)估報(bào)告書，欲了解采（探）礦權(quán)評(píng)估報(bào)告書的詳細(xì)情況，請(qǐng)閱讀該采（探）礦權(quán)評(píng)估報(bào)告書全文?！?/p>

二、礦業(yè)權(quán)資產(chǎn)評(píng)估的關(guān)注點(diǎn)

標(biāo)的資產(chǎn)涉及礦業(yè)權(quán)的，對(duì)資產(chǎn)評(píng)估關(guān)注以下事項(xiàng)：

礦業(yè)權(quán)的有效期。

有償取得探礦權(quán)、采礦權(quán)時(shí)價(jià)款繳納的情況。價(jià)款實(shí)際繳納情況與礦業(yè)權(quán)出讓協(xié)議約定是否相符。如果是上市公司購(gòu)買擁有礦業(yè)權(quán)的公司的股權(quán)，是否已將應(yīng)分期支付的款項(xiàng)足額記為負(fù)債。最近三年進(jìn)行過儲(chǔ)量評(píng)審的，提供由具有相應(yīng)地質(zhì)勘查資質(zhì)的單位編制的地質(zhì)勘查報(bào)告或《礦產(chǎn)資源儲(chǔ)量核實(shí)報(bào)告》、《礦產(chǎn)資源儲(chǔ)量評(píng)審意見書》、《礦產(chǎn)資源儲(chǔ)量評(píng)審備案證明》。對(duì)于本次交易和最近一次歷史儲(chǔ)量核實(shí)報(bào)告存在差異的，披露差異的合理性。

對(duì)于煤礦開采企業(yè)，關(guān)注安全生產(chǎn)問題。在煤炭生產(chǎn)許可證上登記的生產(chǎn)能力,是否超過由煤礦安全生產(chǎn)管理部門核定的生產(chǎn)能力。對(duì)于國(guó)家進(jìn)行產(chǎn)品總量宏觀調(diào)控的礦種，評(píng)估中生產(chǎn)規(guī)模的確定不超過按管理部門下達(dá)的生產(chǎn)指標(biāo)。

評(píng)估參數(shù)的合理性。

對(duì)于資源儲(chǔ)量大、服務(wù)年限長(zhǎng)、一次性繳納采礦價(jià)款確有困難的礦山企業(yè)的評(píng)估，評(píng)估范圍是否與有償出讓的范圍一致；可開采年限是否合理。

采用現(xiàn)金流量法等方法評(píng)估時(shí)是否充分考慮審批時(shí)間的影響。

關(guān)注十五：審計(jì)機(jī)構(gòu)與評(píng)估機(jī)構(gòu)獨(dú)立性

在上市公司重大資產(chǎn)重組中，關(guān)注為上市公司重大資產(chǎn)重組活動(dòng)提供服務(wù)的審計(jì)機(jī)構(gòu)、人員與評(píng)估機(jī)構(gòu)、人員是否能夠保持獨(dú)立性，包括：

公司聘請(qǐng)的對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)的審計(jì)機(jī)構(gòu)與對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估的評(píng)估機(jī)構(gòu)是否存在主要股東相同、主要經(jīng)營(yíng)管理人員雙重任職、受同一實(shí)際控制人控制等情形。

是否由同時(shí)具備注冊(cè)會(huì)計(jì)師及注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師的人員對(duì)同一標(biāo)的資產(chǎn)既執(zhí)行審計(jì)業(yè)務(wù)又執(zhí)行評(píng)估業(yè)務(wù)。

1、關(guān)于不予核準(zhǔn)赤峰富龍熱電股份有限公司重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：未充分說明標(biāo)的公司增資資金來源及其合法性；未充分說明重組方案的合理性及必要性；未充分說明標(biāo)的公司內(nèi)部控制制度的健全及執(zhí)行情況；未充分說明標(biāo)的公司土地權(quán)屬狀況及本次交易國(guó)資批文的有效性。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。

2、關(guān)于不予核準(zhǔn)安信信托投資股份有限公司重大資產(chǎn)出售及發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

你公司的實(shí)際控制人披露與并購(gòu)重組委會(huì)議上陳述內(nèi)容重大不一致；本次交易方案歷經(jīng)5年，其標(biāo)的資產(chǎn)、發(fā)行對(duì)象、發(fā)行股份數(shù)額均已發(fā)生重大變化，仍沿用原方案交易，缺少合法性、合理性；出具本次定價(jià)依據(jù)的評(píng)估機(jī)構(gòu)已不具有證券評(píng)估資質(zhì)，缺少合法性，且該機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估報(bào)告存在較大瑕疵；你公司股票價(jià)格、本次交易標(biāo)的資產(chǎn)及價(jià)值均發(fā)生重大變化，仍沿用原方案定價(jià)缺少公允性。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第十條的規(guī)定不符。

3、關(guān)于不予核準(zhǔn)湖南發(fā)展集團(tuán)股份有限公司向湖南發(fā)展投資集團(tuán)有限公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

一、標(biāo)的資產(chǎn)成立時(shí)間短，兩個(gè)重要合同均簽訂于2011年10月，缺乏獨(dú)立經(jīng)營(yíng)記錄，缺少過往業(yè)績(jī)記錄。標(biāo)的資產(chǎn)的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力存在重大不確定性。

二、目前標(biāo)的資產(chǎn)的基礎(chǔ)僅為兩個(gè)項(xiàng)目合同，標(biāo)的資產(chǎn)對(duì)湘潭市九華示范區(qū)管理委員會(huì)、湘潭九華經(jīng)濟(jì)建設(shè)投資有限公司依存度較大。標(biāo)的資產(chǎn)后續(xù)經(jīng)營(yíng)面臨多重審批、招投標(biāo)的不確定性。

三、從標(biāo)的資產(chǎn)現(xiàn)有兩個(gè)項(xiàng)目合同看，標(biāo)的資產(chǎn)類似融資平臺(tái)的功能，經(jīng)營(yíng)模式存在較大風(fēng)險(xiǎn)。

四、評(píng)估師收益法評(píng)估中的融資安排與申請(qǐng)人的融資安排不一致。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條的規(guī)定不符。

4、關(guān)于不予核準(zhǔn)中鎢高新材料股份有限公司向湖南有色金屬股份有限公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)并募集配套資金的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

本次重大資產(chǎn)重組未能切實(shí)履行控股股東2006年出具的相關(guān)承諾；2012年標(biāo)的資產(chǎn)盈利能力大幅下降，盈利能力存在很大不確定性；本次重大資產(chǎn)重組標(biāo)的資產(chǎn)采用資產(chǎn)基礎(chǔ)法評(píng)估結(jié)果作為定價(jià)依據(jù)，與資產(chǎn)收益能力不匹配，定價(jià)顯失公允。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條的規(guī)定不符。

5、關(guān)于不予核準(zhǔn)上海新南洋股份有限公司向上海交大企業(yè)管理中心等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)并募集配套資金的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

一、本次申報(bào)材料中標(biāo)的資產(chǎn)有數(shù)量較大的資產(chǎn)不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十二條第三項(xiàng)“上市公司發(fā)行股份所購(gòu)買的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)”的規(guī)定。

二、本次發(fā)行股份購(gòu)買的資產(chǎn)存在不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十條第一項(xiàng)“符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定”的規(guī)定的情況，標(biāo)的資產(chǎn)中有相當(dāng)部分辦學(xué)場(chǎng)所未辦理消防備案或驗(yàn)收，不符合《中華人民共和國(guó)消防法》的規(guī)定。

6、關(guān)于不予核準(zhǔn)西藏珠峰工業(yè)股份有限公司向新疆塔城國(guó)際資源有限公司等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

一、擬注入資產(chǎn)北阿礦未取得采礦權(quán)證，不具備開采生產(chǎn)條件，不符合《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》（證監(jiān)會(huì)公告[2008]14號(hào)）第四條的規(guī)定。

二、擬注入資產(chǎn)的礦業(yè)權(quán)評(píng)估依據(jù)不充分，不符合礦業(yè)權(quán)評(píng)估準(zhǔn)則的相關(guān)規(guī)定。

三、標(biāo)的資產(chǎn)關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的公允性無法判斷。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條的規(guī)定不符。

7、關(guān)于不予核準(zhǔn)中衛(wèi)國(guó)脈通信股份有限公司重大資產(chǎn)和業(yè)務(wù)出售及發(fā)行股份和現(xiàn)金購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：標(biāo)的資產(chǎn)有明顯的違章建筑，資產(chǎn)存在瑕疵；酒店信息化和土地資源整合及房地產(chǎn)開發(fā)兩項(xiàng)業(yè)務(wù)未來經(jīng)營(yíng)存在較大的不確定性，此外，土地資源整合及房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)與國(guó)資部門的政策要求是否相符并不明確；標(biāo)的資產(chǎn)盈利能力薄弱；你公司托管24家酒店，其托管收入能否覆蓋相應(yīng)的成本支出、托管的具體措施、各酒店管理公司的整合計(jì)劃等披露不清晰。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。

8、關(guān)于不予核準(zhǔn)山東華陽科技股份有限公司重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

本次方案涉及非公開發(fā)行股份，你公司目前處于立案稽查尚無結(jié)論階段，不符合非公開發(fā)行股份的條件；你公司原控股股東山東華陽農(nóng)藥化工集團(tuán)有限公司缺乏履行承諾的保障措施；淄博宏達(dá)礦業(yè)有限公司和淄博金召礦業(yè)投資有限公司出資的資金來源及股份代持行為涉嫌規(guī)避有關(guān)監(jiān)管部門的規(guī)定。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第四十一條的規(guī)定不符。

9、關(guān)于不予核準(zhǔn)新疆天山毛紡織股份有限公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：標(biāo)的資產(chǎn)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)面臨較大不確定性風(fēng)險(xiǎn)；資產(chǎn)評(píng)估依據(jù)不充分；未就重組后上市公司是否存在管理雙主業(yè)的能力進(jìn)行說明；未就標(biāo)的資產(chǎn)歷史轉(zhuǎn)讓過程合法合規(guī)性進(jìn)行充分說明。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。

10、關(guān)于不予核準(zhǔn)天馬微電子股份有限公司向深圳中航集團(tuán)股份有限公司等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：標(biāo)的公司（上海天馬微電子有限公司）可持續(xù)盈利能力仍存在重大不確定性；標(biāo)的公司在原評(píng)估報(bào)告已過有效期情況下，仍以原評(píng)估值作為定價(jià)依據(jù)缺乏必要的法定確認(rèn)程序。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。

11、關(guān)于不予核準(zhǔn)廣東電力發(fā)展股份有限公司向廣東省粵電集團(tuán)有限公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：本次交易未能徹底解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題；本次交易未就今后避免產(chǎn)生新的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題提出明確保障措施；本次交易未能徹底解決關(guān)聯(lián)交易問題。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第53號(hào)）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。

1-11被否法律依據(jù)：

第十條上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（一）符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；

（二）不會(huì)導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件；

（三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價(jià)公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；

（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法；

（五）有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的情形；

（六）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨(dú)立，符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司獨(dú)立性的相關(guān)規(guī)定；

（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

第四十一條上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記載籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進(jìn)展情況，包括商議相關(guān)方案、形成相關(guān)意向、簽署相關(guān)協(xié)議或者意向書的具體時(shí)間、地點(diǎn)、參與機(jī)構(gòu)和人員、商議和決議內(nèi)容等，制作書面的交易進(jìn)程備忘錄并予以妥當(dāng)保存。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應(yīng)當(dāng)即時(shí)在備忘錄上簽名確認(rèn)。

上市公司預(yù)計(jì)籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)難以保密或者已經(jīng)泄露的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券交易所申請(qǐng)停牌，直至真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)信息。停牌期間，上市公司應(yīng)當(dāng)至少每周發(fā)布一次事件進(jìn)展情況公告。

上市公司股票交易價(jià)格因重大資產(chǎn)重組的市場(chǎng)傳聞發(fā)生異常波動(dòng)時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券交易所申請(qǐng)停牌，核實(shí)有無影響上市公司股票交易價(jià)格的重組事項(xiàng)并予以澄清，不得以相關(guān)事項(xiàng)存在不確定性為由不履行信息披露義務(wù)。

第四十一條上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記載籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進(jìn)展情況，包括商議相關(guān)方案、形成相關(guān)意向、簽署相關(guān)協(xié)議或者意向書的具體時(shí)間、地點(diǎn)、參與機(jī)構(gòu)和人員、商議和決議內(nèi)容等，制作書面的交易進(jìn)程備忘錄并予以妥當(dāng)保存。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應(yīng)當(dāng)即時(shí)在備忘錄上簽名確認(rèn)。

上市公司預(yù)計(jì)籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)難以保密或者已經(jīng)泄露的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券交易所申請(qǐng)停牌，直至真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)信息。停牌期間，上市公司應(yīng)當(dāng)至少每周發(fā)布一次事件進(jìn)展情況公告。

上市公司股票交易價(jià)格因重大資產(chǎn)重組的市場(chǎng)傳聞發(fā)生異常波動(dòng)時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券交易所申請(qǐng)停牌，核實(shí)有無影響上市公司股票交易價(jià)格的重組事項(xiàng)并予以澄清，不得以相關(guān)事項(xiàng)存在不確定性為由不履行信息披露義務(wù)。

12、關(guān)于不予核準(zhǔn)上海萊士血液制品股份有限公司向科瑞天誠(chéng)投資控股有限公司等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)并募集配套資金的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：鄭州邦和生物藥業(yè)有限公司2013年年底取得GMP認(rèn)證存在不確定性，如不能取得，影響標(biāo)的資產(chǎn)的正常經(jīng)營(yíng)。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第四十二條的規(guī)定不符。

13、關(guān)于不予核準(zhǔn)上海寬頻科技股份有限公司重大資產(chǎn)重組及向昆明市交通投資有限責(zé)任公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：標(biāo)的資產(chǎn)的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)模式、獨(dú)立性以及持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力存在較大風(fēng)險(xiǎn)。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。

14、關(guān)于不予核準(zhǔn)蘭州民百（集團(tuán)）股份有限公司向紅樓集團(tuán)有限公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

重組完成后，上市公司與控股股東之間將會(huì)存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題，申請(qǐng)人不能提供解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的具體措施和時(shí)間安排。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。

15、關(guān)于不予核準(zhǔn)江蘇金材科技股份有限公司向鴻達(dá)興業(yè)集團(tuán)有限公司等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

標(biāo)的資產(chǎn)所屬的PVC行業(yè)產(chǎn)能過剩、高耗能，標(biāo)的資產(chǎn)持續(xù)盈利能力存在重大不確定性。

標(biāo)的資產(chǎn)所取得的地方批文與國(guó)家相關(guān)政策存在沖突，標(biāo)的資產(chǎn)未來能否持續(xù)享受上述政策存在重大不確定性。

標(biāo)的資產(chǎn)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)較高，持續(xù)發(fā)展的資金需求較大，不利于解決上市公司目前的財(cái)務(wù)困難。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。

12-15被否法律依據(jù)：

第四十二條上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善公司財(cái)務(wù)狀況和增強(qiáng)持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，增強(qiáng)獨(dú)立性；

（二）上市公司最近一年及一期財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無保留意見審計(jì)報(bào)告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計(jì)報(bào)告的，須經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師專項(xiàng)核查確認(rèn)，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；

（三）上市公司發(fā)行股份所購(gòu)買的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；

（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

上市公司為促進(jìn)行業(yè)或者產(chǎn)業(yè)整合，增強(qiáng)與現(xiàn)有主營(yíng)業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對(duì)象發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)，發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購(gòu)買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購(gòu)買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣。

特定對(duì)象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對(duì)象購(gòu)買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)。

16、關(guān)于不予核準(zhǔn)華潤(rùn)錦華股份有限公司重大資產(chǎn)重組及向深圳創(chuàng)維-RGB電子有限公司等發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的決定

被否原因：并購(gòu)重組委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，黃宏生夫婦持有創(chuàng)維數(shù)碼控股有限公司30%以上的股份，系創(chuàng)維數(shù)碼控股有限公司的控股股東；根據(jù)中國(guó)法律法規(guī)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，黃宏生夫婦應(yīng)該被認(rèn)定為本次交易的收購(gòu)人。

并購(gòu)重組委認(rèn)為，上述情形與《上市公司收購(gòu)管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第77號(hào)）第六條第二款第（四）項(xiàng)的規(guī)定不符。

16被否法律依據(jù)：

第六條任何人不得利用上市公司的收購(gòu)損害被收購(gòu)公司及其股東的合法權(quán)益。

有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：

（一）收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；

（二）收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

（三）收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；

（四）收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。

二、?上市公司并購(gòu)重組行政許可審核工作流程

上市公司并購(gòu)重組行政許可包括：1.要約收購(gòu)義務(wù)豁免，2.上市公司收購(gòu)報(bào)告書備案，3.上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)核準(zhǔn)，4.上市公司合并、分立審批，5.上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批。中國(guó)證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部按照標(biāo)準(zhǔn)公開、程序透明、行為規(guī)范、高效便民的原則，依法對(duì)上市公司并購(gòu)重組行政許可申請(qǐng)進(jìn)行審核。

一、審核流程圖

（一）收購(gòu)報(bào)告書備案、要約收購(gòu)義務(wù)豁免和上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批（不需要提交并購(gòu)重組委審核）等行政許可事項(xiàng)，審核流程為：

（二）上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)核準(zhǔn)，上市公司合并、分立審批，上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批（需要提交并購(gòu)重組委審核）等行政許可事項(xiàng)，審核流程為

二、主要審核環(huán)節(jié)簡(jiǎn)介

（一）受理

中國(guó)證監(jiān)會(huì)受理部門根據(jù)《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)行政許可實(shí)施程序規(guī)定》（證監(jiān)會(huì)令第66號(hào)）和《上市公司收購(gòu)管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第77號(hào)）、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第73號(hào)）等規(guī)則的要求，依法受理上市公司并購(gòu)重組行政許可申請(qǐng)文件，并按程序轉(zhuǎn)上市公司監(jiān)管部。

上市公司監(jiān)管部對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行形式審查：需要申請(qǐng)人補(bǔ)正申請(qǐng)材料的，按規(guī)定提出補(bǔ)正要求；認(rèn)為申請(qǐng)材料形式要件齊備，符合受理?xiàng)l件的，按程序通知受理部門作出受理決定；申請(qǐng)人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提交補(bǔ)正材料，或提交的補(bǔ)正材料不齊備或不符合法定形式的，按程序通知受理部門作出不予受理決定。

（二）初審

上市公司并購(gòu)重組行政許可申請(qǐng)受理后，上市公司監(jiān)管部并購(gòu)監(jiān)管處室根據(jù)申請(qǐng)項(xiàng)目具體情況、公務(wù)回避的有關(guān)要求以及審核人員的工作量等確定審核人員。并購(gòu)重組審核實(shí)行雙人審核制度，審核人員從法律和財(cái)務(wù)兩個(gè)角度對(duì)申報(bào)材料進(jìn)行審閱,撰寫預(yù)審報(bào)告。

（三）反饋專題會(huì)

反饋專題會(huì)主要討論初審中關(guān)注的主要問題、擬反饋意見及其他需要會(huì)議討論的事項(xiàng)，通過集體決策方式確定反饋意見及其他審核意見。反饋專題會(huì)后，審核人員根據(jù)會(huì)議討論結(jié)果修改反饋意見，履行內(nèi)部簽批程序后將反饋意見按程序轉(zhuǎn)受理部門告知、送達(dá)申請(qǐng)人。自受理材料至反饋意見發(fā)出期間為靜默期，審核人員不接受申請(qǐng)人來訪等任何形式的溝通交流。

（四）落實(shí)反饋意見

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向受理部門提交反饋回復(fù)意見，在準(zhǔn)備回復(fù)材料的過程中如有疑問可與上市公司監(jiān)管部審核人員以會(huì)談、電話、傳真等方式進(jìn)行溝通。需要當(dāng)面溝通的，上市公司監(jiān)管部將指定兩名以上工作人員在辦公場(chǎng)所與申請(qǐng)人、申請(qǐng)人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問等中介機(jī)構(gòu)會(huì)談。

（五）審核專題會(huì)

審核專題會(huì)主要討論重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)審核反饋意見的落實(shí)情況，討論決定重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)是否提交并購(gòu)重組委審議。

審核專題會(huì)討論決定提交并購(gòu)重組委審議的，上市公司監(jiān)管部通知交易所和相關(guān)上市公司及時(shí)辦理停牌事宜。審核專題會(huì)討論后認(rèn)為重組方案等尚有需要進(jìn)一步落實(shí)的重大問題、暫不提交重組會(huì)審核的，上市公司監(jiān)管部將再次發(fā)出書面反饋意見。

（六）并購(gòu)重組委會(huì)議

并購(gòu)重組委工作程序按照《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)上市公司并購(gòu)重組審核委員會(huì)工作規(guī)程》執(zhí)行。

并購(gòu)重組委會(huì)議擬定召開日的4個(gè)工作日前發(fā)布會(huì)議公告，公布審核的申請(qǐng)人名單、會(huì)議時(shí)間、參會(huì)重組委委員名單等。并購(gòu)重組委會(huì)議以記名投票方式對(duì)重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)進(jìn)行表決，提出審核意見。每次會(huì)議由5名委員參會(huì)，獨(dú)立表決，同意票數(shù)達(dá)到3票為通過。并購(gòu)重組委會(huì)議對(duì)并購(gòu)重組申請(qǐng)進(jìn)行表決后，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布審核結(jié)果公告。并購(gòu)重組委會(huì)議認(rèn)為申請(qǐng)人應(yīng)就相關(guān)問題進(jìn)一步落實(shí)的，將形成書面審核意見。

（七）落實(shí)并購(gòu)重組委審核意見

對(duì)于并購(gòu)重組委會(huì)議的表決結(jié)果及書面審核意見，上市公司監(jiān)管部將于會(huì)議結(jié)束之日起3個(gè)工作日內(nèi)向申請(qǐng)人及其聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行書面反饋。

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在并購(gòu)重組委審核意見發(fā)出后10個(gè)工作日內(nèi)向上市公司監(jiān)管部提交書面回復(fù)材料。上市公司監(jiān)管部對(duì)審核意見的落實(shí)情況進(jìn)行核實(shí)，并將核實(shí)結(jié)果向參會(huì)委員反饋。

（八）審結(jié)歸檔

上市公司監(jiān)管部履行核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)并購(gòu)重組行政許可的簽批程序后，審結(jié)發(fā)文，并及時(shí)完成申請(qǐng)文件原件的封卷歸檔工作。

三、與并購(gòu)重組審核流程相關(guān)的其他事項(xiàng)

在審查申請(qǐng)材料過程中，根據(jù)審核需要，上市公司監(jiān)管部可以按照《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)行政許可實(shí)施程序規(guī)定》第19條的規(guī)定，直接或者委托派出機(jī)構(gòu)對(duì)申請(qǐng)材料的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行實(shí)地核查；對(duì)有關(guān)舉報(bào)材料，可以要求申請(qǐng)人或負(fù)有法定職責(zé)的有關(guān)中介機(jī)構(gòu)作出書面說明、直接或委托有關(guān)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行實(shí)地核查。

并購(gòu)重組審核過程中的終止審查、中止審查分別按照《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)行政許可實(shí)施程序規(guī)定》第20條、第22條的規(guī)定執(zhí)行。

審核過程中遇到現(xiàn)行規(guī)則沒有明確規(guī)定的新情況、新問題，上市公司監(jiān)管

東航、上航兩個(gè)難兄難弟實(shí)在有太多的相似點(diǎn)了，在2008年的金融危機(jī)的寒流中都分別披星戴帽，而這兩家公司的業(yè)務(wù)均立足上海，放眼全國(guó)，業(yè)務(wù)上存在頗多重疊之處，重組是個(gè)雙贏的選擇。

但實(shí)際中，由于東航屬于國(guó)務(wù)院國(guó)資委下屬企業(yè)，上航屬于上海國(guó)資委下屬企業(yè)，這兩個(gè)屬于不同娘家的國(guó)有企業(yè)最后能夠走上重組之路，這與上海對(duì)局部利益的放棄和打造一個(gè)國(guó)際航運(yùn)中心的迫切需求是分不開的。

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、東航發(fā)行股份吸并上航，上航注銷法人資格，所有資產(chǎn)和負(fù)債人員業(yè)務(wù)均并入東航設(shè)立的全資子公司上海航空有限公司中。

2、雙方的換股價(jià)格均按照停牌前20個(gè)交易日均價(jià)確定，對(duì)接受換股的上海航空股東給予25%的風(fēng)險(xiǎn)溢價(jià)作為風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償。

3、方案賦予東航和上航的異議股東由國(guó)家開發(fā)投資公司提供的現(xiàn)金選擇權(quán)，包括H股和A股股東，異議股東可以按照換股價(jià)格行使現(xiàn)金選擇權(quán)，無風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償。行使現(xiàn)金選擇權(quán)的股東要求：

①在股東大會(huì)上投反對(duì)票；

②持續(xù)持有股票至收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、現(xiàn)金選擇權(quán)實(shí)施日。

4、由于國(guó)務(wù)院國(guó)資委等領(lǐng)導(dǎo)要求東航需要非公發(fā)行融資，方案采取換股吸收合并和A+H非公開發(fā)行兩個(gè)項(xiàng)目并行操作，且相互獨(dú)立，不互為條件，達(dá)到“一次停牌、同時(shí)鎖價(jià)”的目標(biāo)

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、上航被吸收合并的資產(chǎn)東航由東航通過其設(shè)立全資子公司上航有限來接收原上海航空主業(yè)資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，并重新領(lǐng)域新的行政許可證照。上海有限為東航的全資子公司，這我就不理解了，為何不干脆直接采取控股合并上航的方式，反而繞了一圈卻需要重新辦理幾乎所有的經(jīng)營(yíng)許可證照？

難道是吸收合并有強(qiáng)制換股的味道但控股合并可能不能干干凈凈的換股，可能個(gè)別股東因這那原因不會(huì)辦理換股手續(xù)？這可能也是某一個(gè)全面要約案例中的原因，在那個(gè)案例中，有部分股東就是沒有接受控股股東發(fā)出的要約收購(gòu)，控股股東在要約收購(gòu)取得90%左右的股權(quán)后沒有辦法，只能將公司注銷后重新設(shè)立一個(gè)公司將相關(guān)資產(chǎn)裝進(jìn)去。

2、在日常業(yè)務(wù)中，有幾個(gè)優(yōu)先權(quán)需要充分注意，以免造成不必要的差錯(cuò)，股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，承租方優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等。

3、2009年11月4日，發(fā)審委審核通過了非公開發(fā)行不超過13.5億股A股股票事宜，2009年11月30日，重組委審核通過關(guān)于吸收合并事宜。這兩次審核獨(dú)立分開辦理。這里有一個(gè)問題被有意無意回避了，東航發(fā)行股票吸并上航，發(fā)行股份的數(shù)量已逾十人，構(gòu)成公開發(fā)行A股，這種情形下是否僅由重組委審核而無需發(fā)審委審核即可發(fā)行？

?

二、友誼股份發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)及換股吸收合并百聯(lián)股份

友誼股份和百聯(lián)股份均為上海國(guó)資委下屬?gòu)氖掳儇洺填悩I(yè)務(wù)上市公司，友誼股份由友誼復(fù)星和百聯(lián)集團(tuán)分別持有20.95%和6.31%的股份，同時(shí)發(fā)行有B股。百聯(lián)股份由百聯(lián)集團(tuán)持有44.01%的股份。這兩家公司在百貨業(yè)務(wù)上存在一定的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、友誼股份發(fā)行股份購(gòu)買八佰伴36%股權(quán)和投資公司100%股權(quán)

2、友誼股份換股吸并百聯(lián)股份

3、由海通證券向友誼股份異議股東提供收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，向百聯(lián)股份異議股東提供現(xiàn)金選擇權(quán)

4、1和2的股份定價(jià)根據(jù)董事會(huì)決議公告日前20個(gè)交易日的A股股票交易均價(jià)經(jīng)除息調(diào)整后確定

5、1、2為資產(chǎn)重組不可分割的一部分。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、友誼股份同時(shí)發(fā)行B股，同樣B股股東也涉及現(xiàn)金選擇權(quán)問題，由于政策的限制，持有B股的只能是非居民，境內(nèi)機(jī)構(gòu)不能持有B股，由海通證券的境外子公司向友誼股份B股異議股東提供現(xiàn)金選擇權(quán)。

2、原百聯(lián)集團(tuán)擬作為現(xiàn)金選擇權(quán)的提供方，但由于本來百聯(lián)集團(tuán)的持股比例已經(jīng)比較高，應(yīng)該已經(jīng)過30%了，如果再因提供現(xiàn)金選擇權(quán)導(dǎo)致更高的持股比例，而現(xiàn)金選擇權(quán)的提供導(dǎo)致增持的股份能否豁免要約，《收購(gòu)管理辦法》尚無明確的規(guī)定，因此改由海通證券單獨(dú)提供現(xiàn)金選擇權(quán)，避免審核上的障礙。

3、友誼股份發(fā)行股份吸收合并與東方航空類似，同樣由重組委審核通過。

?

三、上海醫(yī)藥換股吸收合并、發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)

這個(gè)案例個(gè)人認(rèn)為是目前上市公司并購(gòu)重組案例中最復(fù)雜也是技術(shù)含量最高的一個(gè)案例，該案例同時(shí)涉及到H股上市的上實(shí)控股，被吸并方股東通過現(xiàn)金選擇權(quán)的行使退出上市公司確實(shí)為一個(gè)很好的創(chuàng)新。

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、上海醫(yī)藥以換股方式吸收合并上實(shí)醫(yī)藥和中西藥業(yè)，換股價(jià)格按照本次重組董事會(huì)決議公告日前20個(gè)交易日的交易均價(jià)確定。

2、上海醫(yī)藥向上藥集團(tuán)發(fā)行股份,上藥集團(tuán)將其與醫(yī)藥相關(guān)的主要經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)注入上海醫(yī)藥。

3、上海醫(yī)藥向上海上實(shí)發(fā)行股份募集資金20.00億元，并以該等資金向上實(shí)控股購(gòu)買醫(yī)藥資產(chǎn)。上實(shí)控股醫(yī)藥資產(chǎn)的評(píng)估值即為20.00億元

4、在上述吸收合并交易環(huán)節(jié)中，賦予了上海醫(yī)藥異議股東收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、上實(shí)醫(yī)藥和中西藥業(yè)的全體股東現(xiàn)金選擇權(quán)，現(xiàn)金選擇權(quán)由上海國(guó)盛（集團(tuán)）有限公司和申能（集團(tuán)）有限公司提供。

5、上實(shí)醫(yī)藥的控股股東上實(shí)控股（HK）通過行使現(xiàn)金選擇權(quán)退出醫(yī)藥業(yè)務(wù)，現(xiàn)金選擇權(quán)的提供方上海國(guó)盛（集團(tuán)）有限公司和申能（集團(tuán)）有限公司作為戰(zhàn)略投資者受讓上實(shí)控股持有的全部上實(shí)醫(yī)藥的股權(quán)，股權(quán)價(jià)值30.60億元。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、干脆上實(shí)控股直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓給國(guó)盛和申能即可啊，搞神馬滑頭行使現(xiàn)金選擇權(quán)？但是現(xiàn)金選擇權(quán)的行權(quán)對(duì)象有限制嗎？像你這控股股東都行使現(xiàn)金選擇權(quán)，讓人覺得有點(diǎn)無厘頭。不過方案設(shè)計(jì)者確實(shí)挺有意思的，這么操作確實(shí)獨(dú)到啊，省卻掛牌，省卻評(píng)估，一氣呵成，這么大塊肥肉，想吃的估計(jì)不少。

2、根據(jù)《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十二條規(guī)定：“特定對(duì)象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對(duì)象購(gòu)買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)?！?/p>

第二條規(guī)定：“上市公司按照經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)證監(jiān)會(huì)）核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購(gòu)買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不適用本辦法?！?/p>

本例中，上海醫(yī)藥向特定對(duì)象發(fā)行股份募集資金，并以該等資金向其同一控制下關(guān)聯(lián)方購(gòu)買資產(chǎn)，從字面上看是不符合法律的規(guī)定，因?yàn)樗氖l明確規(guī)定向該特定對(duì)象購(gòu)買資產(chǎn)。但實(shí)際上，上海醫(yī)藥的本次資產(chǎn)重組僅僅由重組委審核通過，未經(jīng)過發(fā)審委審核程序。

3、從前幾個(gè)均涉及吸收合并已存的上市公司的案例來看，這些重組方案均僅由重組委審核通過即可，不認(rèn)為向公眾換股為公開發(fā)行股份的行為，也就是說，《重組辦法》中的發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)中的發(fā)行股份并無數(shù)量上的要求或限制，可以公開也可以非公開發(fā)行。

四、金隅股份首次公開發(fā)行A股暨換股吸收合并太行水泥

金隅股份為H股上市公司，擬回歸A股公開發(fā)行股票，由于旗下的水泥業(yè)務(wù)與太行水泥形成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，因此，公開發(fā)行A股，如何解決這個(gè)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題成為一個(gè)無法回避的問題。

太行水泥由太行華信持股30%，而太行華信股東分別為金隅股份（33%）、金隅集團(tuán)（66%），其中金隅集團(tuán)66%的股份委托金隅股份管理。

整個(gè)重組方案就此展開。

（一）方案選擇

為解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題，公司可選擇的整合方案主要有三種：

方案一：將金隅股份旗下全部水泥資產(chǎn)注入太行水泥，這不僅符合資本市場(chǎng)預(yù)期，而且操作簡(jiǎn)單，對(duì)公司來說是最為簡(jiǎn)單直接的方案。

方案二：金隅股份發(fā)行A股，同時(shí)換股吸收合并太行水泥，該方案屬于資本市場(chǎng)創(chuàng)新方案，操作較為復(fù)雜，但通過合理設(shè)計(jì)換股方案，可以充分保護(hù)太行水泥中小股東利益、兼顧金隅股份H股股東利益，符合監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于整體上市和促進(jìn)水泥企業(yè)兼并重組的的政策導(dǎo)向，因此公司也有信心獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)的認(rèn)可和支持。

方案三：金隅股份出售太行水泥的“殼資源”，同時(shí)置換回太行水泥的水泥資產(chǎn)。這種方案如果在條件成熟的情況下，金隅股份通過股份回購(gòu)或者出售太行水泥控制權(quán)的方式取得太行水泥的水泥資產(chǎn)，這種方案不失為一種可供選擇的方案。

具體而言，換股吸收合并的方案具有如下優(yōu)勢(shì)：

1、換股吸收合并有利于完善公司治理架構(gòu)，如果僅僅簡(jiǎn)單采取金隅股份采取將水泥資產(chǎn)注入太行水泥的方案，仍將無法根本徹底解決以上治理架構(gòu)、決策機(jī)制、長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展利益問題。而如果采用換股吸收合并的方式，則可以徹底達(dá)到解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、完善公司治理架構(gòu)等目的。

2、將水泥資產(chǎn)全部注入太行水泥將給金隅股份未來回歸A股帶來障礙，而換股吸收合太行水泥有利于金隅股份的戰(zhàn)略布局和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展

3、換股吸收合并方式能更好地保護(hù)太行水泥中小股東利益、更好地履行前期承諾

（二）方案實(shí)施要點(diǎn)

①本次所發(fā)行的A股除用于換股外，不募集資金。

②交易完成后，金隅股份A股股票在上海證券交易所掛牌上市，太行水泥股票終止上市。

③將金隅集團(tuán)和金隅股份的間接持股轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|按比例直接持股

④金隅股份持有的太行水泥股份不參與換股，該部分股票將在交易完成后將予以注銷。金隅集團(tuán)持有的太行水泥股票參與換股，不行使現(xiàn)金選擇權(quán)。

⑤在完成退市后，太行水泥的法人資格被注銷，金隅股份作為存續(xù)公司，承繼及承接太行水泥的所有職工、資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)利、義務(wù)、業(yè)務(wù)、責(zé)任等。

（三）現(xiàn)金選擇權(quán)

（1）現(xiàn)金選擇權(quán)

本次換股吸收合并由金隅集團(tuán)和中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理股份有限公司向現(xiàn)金選擇權(quán)目標(biāo)股東提供現(xiàn)金選擇權(quán)。在現(xiàn)金選擇權(quán)實(shí)施的股權(quán)登記日登記在冊(cè)的太行水泥股東（除金隅股份和金隅集團(tuán)及持有權(quán)利受限股票股東以外）可以以其所持有的太行水泥股票按照10.65元/股的價(jià)格全部或部分申報(bào)行使現(xiàn)金選擇權(quán)。

為避免觸發(fā)聯(lián)交所上市規(guī)則要約收購(gòu)條件，金隅集團(tuán)在不超過150,058,400股范圍內(nèi)，無條件受讓部分太行水泥股東申報(bào)行使現(xiàn)金選擇權(quán)的股份并支付現(xiàn)金對(duì)價(jià)；金隅股份另一國(guó)有股東中國(guó)信達(dá)愿意增持本公司股份，因此將無條件受讓其他太行水泥股東全部剩余申報(bào)行使現(xiàn)金選擇權(quán)的股份并支付現(xiàn)金對(duì)價(jià)。

（2）追加選擇權(quán)

由于方案設(shè)計(jì)期間恒生指數(shù)從21,537點(diǎn)一度跌至最低18,971點(diǎn)，H股市場(chǎng)的疲軟以及較高的換股溢價(jià)可能引發(fā)投資者對(duì)金隅股份換股價(jià)格的質(zhì)疑。因此，為進(jìn)一步保護(hù)因參與換股而持有金隅股份的原太行水泥A股股東的利益，同時(shí)也有利于金隅股份A股上市后的股價(jià)穩(wěn)定。

本次換股吸收合并中創(chuàng)新性的設(shè)置了追加選擇權(quán)，由中國(guó)信達(dá)向追加選擇權(quán)目標(biāo)股東提供：即若金隅股份A股上市首日的交易均價(jià)低于金隅股份換股價(jià)格，至金隅股份A股在上海證券交易所上市首日收盤時(shí)止，如參加換股的投資者仍持有金隅股份A股，上述投資者可以行使選擇權(quán)，將所持有的金隅股份A股按照金隅股份A股換股價(jià)格9.00元/股部分或全部轉(zhuǎn)讓給中國(guó)信達(dá)。

（四）關(guān)注要點(diǎn)

1、在換股價(jià)格上，中介機(jī)構(gòu)花了很大的功夫論述IPO的價(jià)格確定的公允性合理性。換股價(jià)格的確定確實(shí)較為困難，因?yàn)镮PO價(jià)格通常情況下根據(jù)市場(chǎng)和詢價(jià)的情況即時(shí)確定的，市場(chǎng)的變化波譎云詭，提前太長(zhǎng)時(shí)間就確定IPO價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)很大，一個(gè)價(jià)格是一級(jí)市場(chǎng)，一個(gè)價(jià)格是二級(jí)市場(chǎng)，在這兩者之間計(jì)算換股比例談何容易。

2、追加現(xiàn)金選擇權(quán)的設(shè)置很有創(chuàng)意，一級(jí)市場(chǎng)轉(zhuǎn)為二級(jí)市場(chǎng)的過程中可能由于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等原因存在較多變數(shù)，并且現(xiàn)實(shí)中確有存在跌破發(fā)行價(jià)的股票，通過設(shè)置追加現(xiàn)金選擇權(quán)使得當(dāng)時(shí)選擇換股的中小投資者規(guī)避了一定的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。

3、本次方案將首次公開發(fā)行及換股吸收合并相結(jié)合，需要中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行部和上市部的雙重審核，同時(shí)還需履行國(guó)務(wù)院國(guó)資委、商務(wù)部和環(huán)保部的前置審批，香港聯(lián)交所和上海證券交易所兩地監(jiān)管和信息披露也需要同步協(xié)調(diào)。

五、上海汽車發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)整體上市

（一）方案的幾個(gè)要點(diǎn)

1、保留華域汽車獨(dú)立上市地位

重組項(xiàng)目初期，公司及財(cái)務(wù)顧問就對(duì)華域汽車是吸收合并還是保留獨(dú)立上市地位的重組方式進(jìn)行了反復(fù)論證和研究。

由于華域汽車獨(dú)立供應(yīng)汽車零部件業(yè)務(wù)經(jīng)過多年發(fā)展，已具備為美、歐、日等不同體系整車配套的自主能力，“中性化、零級(jí)化、國(guó)際化”的發(fā)展路徑已日漸明晰，如果采用吸收合并的方式，勢(shì)必影響華域汽車的中性化發(fā)展，不利于其獨(dú)立零部件業(yè)務(wù)進(jìn)一步發(fā)揮規(guī)模效應(yīng)，也必將影響到上汽整車業(yè)務(wù)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

而且，采用吸收合并的方式還需向華域汽車社會(huì)公眾股股東提供現(xiàn)金選擇權(quán)，按照華域汽車10.3億股的社會(huì)公眾股測(cè)算，需要安排超過100億的現(xiàn)金，這將大大增加重組方案的風(fēng)險(xiǎn)和操作難度。

經(jīng)過全盤謹(jǐn)慎分析，公司選擇了發(fā)行股份購(gòu)買華域汽車60.1%股權(quán)并保留華域汽車獨(dú)立上市地位的方案，這一方案的好處主要體現(xiàn)在四個(gè)方面：

一是，通過購(gòu)買華域汽車60.1%股權(quán)，將充分發(fā)揮上海汽車與華域汽車的協(xié)同效應(yīng)，增強(qiáng)華域汽車零級(jí)化（整車與零部件同步研發(fā)）優(yōu)勢(shì)，加快上汽自主品牌汽車和新能源汽車建設(shè)；

二是，保留華域汽車獨(dú)立上市地位，將不影響華域汽車獨(dú)立性和中性化發(fā)展戰(zhàn)略，有利于其進(jìn)一步發(fā)揮規(guī)模優(yōu)勢(shì)，進(jìn)而促進(jìn)上汽整車業(yè)務(wù)發(fā)展；

三是，重組后華域汽車將成為上海汽車的控股子公司，原先上海汽車與上汽集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)方間的關(guān)聯(lián)交易將因此大幅減少，進(jìn)一步提升公司治理水平；

四是，這一方案將不涉及華域汽車社會(huì)公眾股股東的權(quán)益變化和現(xiàn)金選擇權(quán)的安排，易于獲得市場(chǎng)投資者的認(rèn)可，方案風(fēng)險(xiǎn)較小、易于操作。

雖然根據(jù)現(xiàn)行監(jiān)管要求，一家A股上市公司控股另一家A股上市公司的行為受到嚴(yán)格限制，但是考慮到汽車行業(yè)的發(fā)展特點(diǎn)、兩家上市公司的具體情況、社會(huì)公眾股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，公司多次與上海市主管領(lǐng)導(dǎo)以及證券監(jiān)管部門領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行溝通，并獲得了充分肯定和大力支持，確保這一方案得以成功獲批實(shí)施。

2、合理確定華域汽車和招商銀行股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格

本次交易涉及上汽集團(tuán)持有的華域汽車1,552,448,271股股份以及工業(yè)有限持有的招商銀行368,079,979股流通股股票。根據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)資委《國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，國(guó)有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份的價(jià)格應(yīng)當(dāng)以上市公司股份轉(zhuǎn)讓信息公告日前30個(gè)交易日的每日加權(quán)平均價(jià)格算術(shù)平均值為基礎(chǔ)確定；確需折價(jià)的，其最低價(jià)格不得低于該算術(shù)平均值的90%。因此，能否按九折計(jì)算此次華域汽車和招商銀行股份的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，成為確定重組方案的一項(xiàng)重要條件。

上汽集團(tuán)持有華域汽車11.11億股限售股和4.42億股非限售股股票，據(jù)相關(guān)市場(chǎng)研究表明，限售股的不可流通折扣率約為26%，鑒于本次轉(zhuǎn)讓的華域汽車股份存在28.46%的流通股，經(jīng)加權(quán)測(cè)算后的不可流通折扣率約為18%。本次交易完成后，上海汽車將承繼上汽集團(tuán)股票的限售義務(wù)，因此華域汽車股份按90%折扣率轉(zhuǎn)讓是合適合理的。

確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格之后，公司第一時(shí)間將國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓申報(bào)文件上報(bào)國(guó)務(wù)院國(guó)資委，并獲得國(guó)務(wù)院國(guó)資委的認(rèn)可，成功在二董召開之前取得國(guó)務(wù)院國(guó)資委對(duì)華域汽車及招商銀行股份轉(zhuǎn)讓的批復(fù)。

3、本次重組項(xiàng)目擬注入上市公司的土地中，有多幅地塊性質(zhì)為空轉(zhuǎn)或劃撥，按照監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求，需要對(duì)此類地塊進(jìn)行轉(zhuǎn)性后再注入上市公司。

4、個(gè)人認(rèn)為，將華域汽車私有化變成上海汽車的全資子公司保持其獨(dú)立法人的資格倒是不失為一種不錯(cuò)的選擇，可以借鑒東方鍋爐的要約收購(gòu)的方式，采用新增發(fā)的股票作為對(duì)價(jià)，與吸收合并并無實(shí)質(zhì)區(qū)別。

六、南京鋼鐵發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)暨整體上市

（一）交易結(jié)構(gòu)

方案將擬注入上市公司的資產(chǎn)采取存續(xù)分立的方式裝入一個(gè)公司中，通過注入該公司的股權(quán)從而完成相關(guān)資產(chǎn)的注入，該方案通過增資→分立→定向發(fā)行三步走。

1、復(fù)星與南鋼集團(tuán)出資設(shè)立南京鋼聯(lián)，然后復(fù)星與南鋼集團(tuán)以南鋼聯(lián)合100%股權(quán)增資南京鋼聯(lián)。

2、南鋼聯(lián)合進(jìn)行“存續(xù)分立”，將擬注入上市公司的資產(chǎn)與負(fù)債分立至新成立的南鋼發(fā)展，非上市資產(chǎn)及南鋼股份股權(quán)仍留在存續(xù)的南鋼聯(lián)合。

3、南鋼股份向南京鋼聯(lián)發(fā)行A股，購(gòu)買南鋼發(fā)展100%股權(quán)。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、這是第一例我看到的基于稅負(fù)的考慮而調(diào)整重組方案的一個(gè)例子，很好，稅負(fù)問題終于有方案開始考慮了。一直以來的都是國(guó)有大爺們?cè)谕?，稅?wù)局是侍從。

2、企業(yè)整體上市過程中，上市公司購(gòu)買母公司資產(chǎn)，往往是包含資產(chǎn)和負(fù)債的一個(gè)“凈資產(chǎn)包”。上市公司付出的現(xiàn)金或股份購(gòu)買的價(jià)值反映的是最終的凈資產(chǎn)。但根據(jù)上述財(cái)稅[2009]59號(hào)文，資產(chǎn)收購(gòu)過程中承擔(dān)的債務(wù)應(yīng)作為非股權(quán)支付對(duì)價(jià)。

在該種界定方式下，“受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%”的條件往往難以滿足。因此，采取資產(chǎn)收購(gòu)的方式進(jìn)行整體上市，資產(chǎn)出售方可能需要在交易當(dāng)期起繳納巨額企業(yè)所得稅。

七、首商股份控股合并新燕莎集團(tuán)

西友集團(tuán)和首旅集團(tuán)均屬于北京國(guó)資委的下屬企業(yè)，西單商場(chǎng)為西友集團(tuán)控股下的上市公司，新燕莎集團(tuán)為首旅集團(tuán)的全資子公司，與西單商場(chǎng)的主營(yíng)業(yè)務(wù)相似。

（一）交易結(jié)構(gòu)

①由北京市國(guó)資委以無償劃轉(zhuǎn)的方式，將西單商場(chǎng)的原控股股東西友集團(tuán)及其持有的西單商場(chǎng)股權(quán)劃轉(zhuǎn)至首旅集團(tuán)名下。

②由西單商場(chǎng)發(fā)行股份購(gòu)買首旅集團(tuán)下屬的新燕莎集團(tuán)100%股權(quán)。由于新燕莎集團(tuán)資產(chǎn)體量較大，方案實(shí)施后首旅集團(tuán)將控股西單商場(chǎng)，西單商場(chǎng)的原控股股東西友集團(tuán)將成為西單商場(chǎng)的第二大股東。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、原來方案中的第二步為第一步，會(huì)計(jì)師認(rèn)為會(huì)構(gòu)成非同一控制下的企業(yè)合并，需要確認(rèn)巨額的商譽(yù)，影響企業(yè)未來的盈利能力。

2、通過方案調(diào)整，雖然持股時(shí)間不足一年，會(huì)計(jì)師仍然認(rèn)為構(gòu)成同一控制下的企業(yè)合并。

3、這個(gè)案例個(gè)人認(rèn)為本來的重組完全可以認(rèn)定為在國(guó)資委下的同一控制的業(yè)務(wù)合并，根本不需要所謂的先將西單集團(tuán)的股權(quán)劃轉(zhuǎn)至首都集團(tuán)下面，再說你劃轉(zhuǎn)后過一年再做重組啊，否則又突破的一年的控制權(quán)的要求，搞來搞去，無用功。

4、不過倒是有一點(diǎn)值得我借鑒，這是我看到的第一例由于會(huì)計(jì)處理方面的要求導(dǎo)致整個(gè)重組方案調(diào)整的案例。

八、重慶百貨收購(gòu)新世紀(jì)百貨

重慶百貨作為上市公司，其體量相比新世紀(jì)百貨小許多，對(duì)于新世紀(jì)百貨采取何種方式踏入資本市場(chǎng)，可以有以下幾種方式：

1、重慶百貨再融資收購(gòu)新世紀(jì)百貨

重慶百貨再融資收購(gòu)新世紀(jì)百貨方案，存在融資量較大容易失?。紤]到2008年股市走勢(shì)不樂觀）、國(guó)有和投資者持有的新世紀(jì)百貨股權(quán)價(jià)值增值不高、完成后商社集團(tuán)控股比例太低等弊端不予采納。

2、新世紀(jì)百貨IPO并換股吸收合并重慶百貨

IPO并換股吸收合并這一方案對(duì)國(guó)有資產(chǎn)、戰(zhàn)略投資者較有吸引力，因?yàn)槠涑钟械男率兰o(jì)百貨股權(quán)可按IPO發(fā)行價(jià)確定，預(yù)期股權(quán)價(jià)值較高，但存在以下嚴(yán)重缺點(diǎn)：IPO下的新世紀(jì)百貨的估值——相對(duì)于其他方式——給新世紀(jì)百貨的估值要高得多

①新世紀(jì)百貨2007年還是全民所有制企業(yè)，改制成股份公司后還必須等待36個(gè)月才具備IPO申報(bào)資格，難以滿足履行股權(quán)分置改革承諾的期限要求；若以新世紀(jì)百貨下屬子公司新世紀(jì)連鎖為主體，并入新世紀(jì)百貨母公司和商社電器資產(chǎn)，再改制成股份公司，又涉及復(fù)雜的資產(chǎn)整合、員工股份清理工作，且危及“新世紀(jì)百貨”品牌，商社集團(tuán)和新世紀(jì)百貨都難以接受。

②新世紀(jì)百貨吸收合并重慶百貨，涉及要約收購(gòu)重慶百貨并私有化，操作復(fù)雜而風(fēng)險(xiǎn)高。要約收購(gòu)必須給重慶百貨其他股東比市價(jià)更高的溢價(jià)才能成功，如果方案公布后重慶百貨股價(jià)大幅上升超過要約價(jià)格，存在其他股東不接受要約而失敗可能。

如果要保留重慶百貨的主體法人資格的話，這種要約收購(gòu)的方式可能存在部分股東由于特定原因不接受這種要約，但是如果采取吸收合并的方式則相對(duì)可能不存在這個(gè)問題，你不接受，但公司已經(jīng)注銷，你的股份已經(jīng)不存在了。

③由于要給重慶百貨其他股東一定溢價(jià)，財(cái)務(wù)測(cè)算結(jié)果，新世紀(jì)百貨IPO并吸收合并重慶百貨后，商社集團(tuán)在上市公司的股權(quán)比例和股權(quán)價(jià)值，與重慶百貨發(fā)行股份收購(gòu)新世紀(jì)百貨方案相比，不占優(yōu)勢(shì)。

3、重慶百貨發(fā)行股份收購(gòu)新世紀(jì)百貨

相比之下，重慶百貨發(fā)行股份收購(gòu)新世紀(jì)百貨，具有較強(qiáng)的操作性，可快速推進(jìn)滿足履行股改承諾要求，如果適當(dāng)選擇時(shí)機(jī)，精心設(shè)計(jì)操作細(xì)節(jié)，國(guó)資、戰(zhàn)略投資者、公眾股東可以取得多贏。這種方案實(shí)際也是一種最簡(jiǎn)單的方式。

九、恒源煤電股份加現(xiàn)金方式購(gòu)買煤炭資源

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、上市公司向集團(tuán)公司發(fā)行股票并支付現(xiàn)金的方式購(gòu)買集團(tuán)所擁有的任樓煤礦、祁東煤礦、錢營(yíng)孜煤礦及煤炭生產(chǎn)輔助單位（供應(yīng)分公司、銷售公司、機(jī)械總廠、鐵路運(yùn)輸分公司等）的相關(guān)資產(chǎn)和負(fù)債，資產(chǎn)估價(jià)3億元。

2、公司向集團(tuán)公司發(fā)行股票1.37億股，作為支付收購(gòu)標(biāo)的資產(chǎn)的部分對(duì)價(jià)，計(jì)1.5億元，約占標(biāo)的資產(chǎn)收購(gòu)價(jià)款總額的50%。

3、收購(gòu)價(jià)款的其余部分1.5億元在支付前形成公司對(duì)集團(tuán)公司的負(fù)債，公司將通過向不超過十家特定投資者（不包括集團(tuán)公司）非公開發(fā)行股票以募集的現(xiàn)金支付該負(fù)債。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、該案例可能實(shí)在是如果均發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的話，會(huì)導(dǎo)致控股股東持有上市公司股份比例太高幾乎超過80%了，不利于上市公司再融資和公司治理結(jié)構(gòu)的完善。

2、資產(chǎn)重組與募集資金分開辦理，并且前后的距離時(shí)間較長(zhǎng)。2009年6月公司重組方案獲得重組委通過，2010年9月非公開募集資金獲得發(fā)審委通過。

3、隨著重大資產(chǎn)重組辦法的修訂，像這種配套融資完全可以做到一次審核，通過發(fā)審委或重組委的審核就可以完成整個(gè)發(fā)型。

十、上海梅林發(fā)行股份購(gòu)買食品資產(chǎn)

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、上海梅林?jǐn)M通過向包括光明食品集團(tuán)在內(nèi)的不超過十名特定投資者募集不超過150,761萬元的資金

2、募集資金將用于如下資產(chǎn)購(gòu)買和補(bǔ)充流動(dòng)資金項(xiàng)目：收購(gòu)冠生園集團(tuán)全部食品主業(yè)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)、收購(gòu)愛森公司100%股權(quán)、收購(gòu)正廣和網(wǎng)購(gòu)56.5%股權(quán)、收購(gòu)老外食公司主業(yè)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)、向收購(gòu)?fù)瓿珊蟮男峦馐彻驹鲑Y、補(bǔ)充上海梅林流動(dòng)資金。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、究竟走發(fā)審委還是走重組委程序？

①將方案定為非公開發(fā)行，走發(fā)審委程序?！吨亟M辦法》第2條規(guī)定，上市公司按照經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購(gòu)買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不適用《重組辦法》。另外，根據(jù)2011年保薦人培訓(xùn)，監(jiān)管層認(rèn)為，募集資金購(gòu)買資產(chǎn)與是否達(dá)到50%無關(guān)，不適用重大資產(chǎn)重組，是融資行為，由發(fā)行部受理，審核融資申請(qǐng)。

②該項(xiàng)監(jiān)管精神也印證了項(xiàng)目組對(duì)上海梅林重組的審核形式把握。同時(shí)，市場(chǎng)上也有大秦鐵路等通過募集資金來收購(gòu)集團(tuán)業(yè)務(wù)資產(chǎn)的案例。

③從項(xiàng)目節(jié)奏與程序來看，非公開發(fā)行的程序相對(duì)簡(jiǎn)單，效率較高，故最終選取該方式。

④但上海醫(yī)藥案例中雖然也有募集資金后購(gòu)買資產(chǎn)的情形，但最終依然走重組委程序。

2、是否可以收購(gòu)冠生園的股權(quán)而不收購(gòu)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)？

①冠生園集團(tuán)含有大量主業(yè)無關(guān)或無法注入上市公司的資產(chǎn)，同時(shí)這些資產(chǎn)也難以直接從冠生園集團(tuán)剝離。

②冠生園集團(tuán)一直以來在采購(gòu)、銷售、資金管控及人力等各個(gè)方面均采取高度集約的管理模式，為保證穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)，在注入上海梅林后必須繼續(xù)保持其現(xiàn)有的管理模式。這兩個(gè)因素決定采取股權(quán)收購(gòu)方式不合適，而只能采取資產(chǎn)收購(gòu)的方式。

3、冠生園集團(tuán)的資產(chǎn)整合

①將冠生園集團(tuán)的全資子公司上海冠生園食品有限公司作為注入上海梅林以后的業(yè)務(wù)管控中心，將旗下各業(yè)務(wù)板塊的相關(guān)業(yè)務(wù)資產(chǎn)及總部管理人員全部轉(zhuǎn)移至冠食公司名下

②以冠食公司為平臺(tái)，將冠生園集團(tuán)的全部食品業(yè)務(wù)資產(chǎn)注入上海梅林。一方面，在注入上海梅林后仍可保持冠生園原有的經(jīng)營(yíng)模式，另一方面也實(shí)現(xiàn)了全部主業(yè)資產(chǎn)的注入。

4、外食品公司的業(yè)務(wù)整合

①老外食公司為全民所有制企業(yè)，由于歷史原因，其背負(fù)較大金額負(fù)債，完成改制困難較大，成本較高。

②老外食公司對(duì)旗下全資持有的全民所有制企業(yè)上海市食品進(jìn)出口公司浦東公司進(jìn)行了公司制改制并更名為新外食公司；

③老外食公司對(duì)全資持有的全民所有制企業(yè)家禽公司進(jìn)行改制，然后將其100%股權(quán)和貿(mào)基公司80%的股權(quán)一同以無償劃轉(zhuǎn)的方式注入新成立的新外食公司，并將84個(gè)商標(biāo)無償劃轉(zhuǎn)至新外食公司。

5、如何使用老外食公司的資質(zhì)和牌照

①由于老外食公司擁有多項(xiàng)稀缺業(yè)務(wù)資質(zhì)，并且在海外具有良好的品牌效應(yīng)，公司的主要進(jìn)出口業(yè)務(wù)均有老外食公司直接承擔(dān)，故業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)移是關(guān)鍵，也是難點(diǎn)。

②為了保證在過渡期新外食公司的業(yè)務(wù)能夠正常開展，新外食公司與老外食公司簽訂了合作協(xié)議，簡(jiǎn)要內(nèi)容如下：

（1）新外食公司向老外食公司派出業(yè)務(wù)人員組成業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)，該業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)以老外食公司的名義進(jìn)行合作范圍內(nèi)貨物的進(jìn)出口業(yè)務(wù)；

（2）老外食公司為業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行合作范圍內(nèi)貨物進(jìn)出口業(yè)務(wù)提供全面協(xié)助，包括但不限于新外食公司有權(quán)以老外食公司名義對(duì)外簽署合同、申請(qǐng)開立信用證、制作貨物出口報(bào)關(guān)及出口所需發(fā)票、裝箱單、貨物委托書、保險(xiǎn)單等單據(jù)、保證出口貨物安全且及時(shí)順利的出口清關(guān)、完成外匯核銷和出口退稅等；

（3）老外食公司按照新外食公司進(jìn)出口貨物價(jià)格的一定比例收取費(fèi)用（注：相當(dāng)于資質(zhì)使用費(fèi)，具體比例視訂單金額大小和毛利高低而定），老外食公司在扣除雙方約定的其他雜費(fèi)后（如銀行費(fèi)用、利息、運(yùn)費(fèi)、辦證費(fèi)、清關(guān)費(fèi)用等），憑新外食開具的等額發(fā)票將剩余款項(xiàng)支付給新外食公司。

③這種約定，相當(dāng)于新外食公司承包了老外食公司的一個(gè)部門，老外食公司為lisenceholder，這種行政許可資格證照既不能租又不能借，否則均為違法，于是中介機(jī)構(gòu)想出這種類似部門承包經(jīng)營(yíng)的方式來解決相關(guān)資質(zhì)暫時(shí)不能過戶的問題，不能不說這是一種創(chuàng)新和解決問題的能力。不過個(gè)人覺得也可采用業(yè)務(wù)托管的方式規(guī)避法律對(duì)許可證照的限制性規(guī)定，將約定范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)托管給新外食公司經(jīng)營(yíng)，并由新外食公司享受收益和承擔(dān)虧損

6、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的安排

光明集團(tuán)計(jì)劃將下屬直營(yíng)連鎖超市轉(zhuǎn)型，加盟店維持現(xiàn)狀，加盟店就沒有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問題了嗎？個(gè)人認(rèn)為加盟店至少是在光明集團(tuán)下屬統(tǒng)一管理的機(jī)構(gòu)，經(jīng)營(yíng)品種和主營(yíng)業(yè)務(wù)方面應(yīng)當(dāng)構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，而不僅僅是批發(fā)客戶的概念，加盟店的經(jīng)營(yíng)品種對(duì)于光明集團(tuán)來講是無法控制和限制的，并且并非所有品種均由光明集團(tuán)銷售和提供。

十一、西藏城投借殼上市

上海閘北區(qū)國(guó)資委下屬城投企業(yè)借殼跑到西藏去了，不能不說新鮮，同時(shí)整個(gè)洗殼過程也很有意思。

（一）交易結(jié)構(gòu)

1、重大資產(chǎn)出售

上市公司將其持有的除已用于擔(dān)保的資產(chǎn)外的所有資產(chǎn)和負(fù)債（凈資產(chǎn)評(píng)估值為負(fù)數(shù)）以1元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給洗殼的投資公司。人員資產(chǎn)負(fù)債均由洗殼者承擔(dān)。

2、三項(xiàng)擔(dān)保事項(xiàng)的處置

（1）西藏雅礱對(duì)四川方向光電股份有限公司逾期借款的連帶擔(dān)保-股東代付

（2）西藏雅礱對(duì)金珠集團(tuán)的貸款提供的連帶擔(dān)保-債權(quán)人豁免

西藏自治區(qū)國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司已出具書面文件豁免西藏雅礱上述擔(dān)保責(zé)任

（3）西藏雅礱對(duì)深圳市金珠南方貿(mào)易有限公司的銀行借款的連帶保證-股東代替擔(dān)保同時(shí)約定借殼方以股份代償解除擔(dān)保責(zé)任

西藏雅礱對(duì)深圳市金珠南方貿(mào)易有限公司對(duì)銀行的借款提供連帶擔(dān)保責(zé)任，截止2009年1月31日擔(dān)保的借款本金折合為人民幣519,480,610.98元。

西藏雅礱、全體債權(quán)人以及金珠南方、閘北區(qū)國(guó)資委以及新聯(lián)金達(dá)簽署了《保證擔(dān)保責(zé)任解除及債務(wù)償還協(xié)議書》，約定《保證擔(dān)保責(zé)任解除及債務(wù)償還協(xié)議書》生效之日起，西藏雅礱第一大股東新聯(lián)金達(dá)將其持有的西藏雅礱的2,900萬股股份質(zhì)押給全體債權(quán)人，上述質(zhì)押手續(xù)辦理完畢后，西藏雅礱的擔(dān)保責(zé)任自動(dòng)解除。

閘北區(qū)國(guó)資委同意在獲得西藏雅礱股份之日起36個(gè)月后的90日內(nèi)，將其中的3,000萬股依法支付給全體債權(quán)人作為其解除西藏雅礱擔(dān)保責(zé)任的對(duì)價(jià)，且在本次重組完成，閘北區(qū)國(guó)資委成為西藏雅礱控股股東的第三年（重組完成當(dāng)年為第一年），如經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的無保留意見審計(jì)報(bào)告所確認(rèn)的西藏雅礱的每股稅后利潤(rùn)低于0.5元，則閘北區(qū)國(guó)資委將依法再支付1,000萬股西藏雅礱股份給全體債權(quán)人。

同時(shí)，閘北區(qū)國(guó)資委同意在獲得雅礱藏藥股份之日起60日內(nèi)，將獲得的西藏雅礱股份中的3,000萬股質(zhì)押給全體債權(quán)人，作為其履行該協(xié)議約定的依法支付股份義務(wù)的擔(dān)保。

3、發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)

所有的這些協(xié)議均約定借殼成功為協(xié)議生效要件，因此相比較重整計(jì)劃就沒有這么幸運(yùn)了，法院裁定的重整計(jì)劃無法做到與借殼成功互為條件。

（二）本次借殼上市的會(huì)計(jì)處理

1、由于上市公司控股合并北方城投而閘北區(qū)國(guó)資委卻在本次合并后成為上市公司的實(shí)際控制人，因此屬于反向購(gòu)買。依據(jù)財(cái)政部60號(hào)文的規(guī)定，合并時(shí)上市公司不持有業(yè)務(wù)，屬于不構(gòu)成業(yè)務(wù)的反向購(gòu)買，并按此進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。

2、在該等資產(chǎn)入賬時(shí)需按照公允價(jià)值入賬，但既沒有采用重組時(shí)的估值，也沒有采用重組上市時(shí)的市場(chǎng)估值，而是另行確定了一個(gè)價(jià)格。

十二、象嶼股份借殼上市

夏新電子在七八年前出的夏新手機(jī)那可是絕對(duì)流行和高端的產(chǎn)品，卻在這短短幾年中，“談笑間，檣櫓灰飛煙滅”，幸好，手機(jī)業(yè)務(wù)在重組中保存下來，也算一脈尚存吧。

（一）交易結(jié)構(gòu)

夏新電子其時(shí)經(jīng)營(yíng)已經(jīng)停頓，資不抵債，被債權(quán)人申請(qǐng)進(jìn)入破產(chǎn)重整程序。在重整期間，根據(jù)債權(quán)申報(bào)和資產(chǎn)評(píng)估的情況，管理人制訂了《重整計(jì)劃（草案）》，破產(chǎn)重整的方案要點(diǎn)和主要內(nèi)容是:

①將公司的所有資產(chǎn)進(jìn)行處置變現(xiàn)，用以償還公司負(fù)債；

②同時(shí)，全體股東均讓渡一定份額的股票用以支持重組，其中控股股東讓渡其所持夏新電子股份的100%，中小股東讓渡其所持夏新電子股份的10%，所讓渡的股份共計(jì)209,672,203股。讓渡的股份中的70,000,000股按照《重整計(jì)劃》的規(guī)定用于清償債權(quán)，其余的139,672,203股由重組方有條件受讓。；

③此外，《重整計(jì)劃》中還明確了重組方為象嶼集團(tuán)，由重組方支付1億元現(xiàn)金作為對(duì)債權(quán)人的補(bǔ)充清償，并承諾以認(rèn)購(gòu)夏新電子向其定向發(fā)行股份的方式注入凈資產(chǎn)不低于10億元的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。也就是說，發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)作為重整計(jì)劃的一部分。

（二）實(shí)戰(zhàn)心得

1、夏新電子必須在2009年度產(chǎn)生盈利才能避免終止上市，而這唯一出路就是實(shí)施債務(wù)重組。根據(jù)相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及證監(jiān)部門對(duì)破產(chǎn)重整收益確認(rèn)的要求，上市公司只能在《重整計(jì)劃》執(zhí)行完畢或有確鑿證據(jù)證明執(zhí)行的過程和結(jié)果存在的重大不確定性已經(jīng)消除的條件下，才能確認(rèn)債務(wù)重組收益。換言之，《重整計(jì)劃》必須在2009年12月31日前執(zhí)行完畢或已經(jīng)消除重大不確定性，夏新電子才能“保殼”成功。

2、重組方受讓了股東讓渡的部分股份，并且因發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)從而持有上市公司的股份超過30%，但如何申請(qǐng)要約豁免，以什么理由申請(qǐng)要約豁免。由于經(jīng)法院裁定的重整計(jì)劃中包括了發(fā)行股份以及股份讓渡的事項(xiàng)，但司法裁定又不能作為申請(qǐng)豁免的理由。

最終確定重組方以資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)夏新電子非公開發(fā)行的股份以及受讓夏新電子原有股東讓渡的股份兩個(gè)事項(xiàng)是《重整計(jì)劃》中不可分割的組成部分，都是屬于“挽救公司的重組方案”，實(shí)際上是一個(gè)方案；該方案涉及的兩個(gè)事項(xiàng)各自都由其權(quán)力部門進(jìn)行了批準(zhǔn)，即非公開發(fā)行由股東大會(huì)批準(zhǔn)、股份讓渡由出資人組會(huì)議批準(zhǔn)；重組方承諾基于兩個(gè)事項(xiàng)取得的股權(quán)鎖定三年。因而可以適用《收購(gòu)辦法》第62條第2款的規(guī)定，將兩個(gè)事項(xiàng)作為一個(gè)整體一并申請(qǐng)豁免。

3、破產(chǎn)重整對(duì)于借殼方來講是一種輕裝上陣的便利途徑，這也成了上市公司清理成為凈殼的一道工序，通過司法裁定的破產(chǎn)重組有如下優(yōu)勢(shì)：

①首先，破產(chǎn)重整可以經(jīng)由司法途徑清理上市公司債務(wù)，最大程度地減輕上市公司的負(fù)擔(dān)。通行的做法是以上市公司的資產(chǎn)處置所得償還公司全部負(fù)債。因需要重組的上市公司大都連年巨額虧損、積重難返，資產(chǎn)也大都質(zhì)量很差、金額嚴(yán)重不實(shí)，此舉一方面可以清理公司債務(wù)，同時(shí)還可以通過有效途徑（如司法拍賣、變賣等）處理掉公司的劣質(zhì)資產(chǎn)。債務(wù)清理可以使上市公司甩掉包袱，為后續(xù)重組創(chuàng)造條件；

②其次，很多破產(chǎn)重整案例中，使用了出資人權(quán)益調(diào)整的方式，即股東全部或部分讓渡其所持公司的股權(quán)，以換取公司更有利的重組條件。讓渡出來的股權(quán)可用于向債權(quán)人追加清償以提高其受償率，亦可由重組方有條件受讓以降低其重組成本。權(quán)益調(diào)整是多方利益平衡的有效手段，可進(jìn)一步改善上市公司后續(xù)重組的條件；

③最后，通過破產(chǎn)重整可以很大程度上避免或有債務(wù)等陷阱。通過法定的債權(quán)申報(bào)期和具有法律效力的債權(quán)受償率（通常較低），即便上市公司存在或有負(fù)債陷阱，未來也不會(huì)給上市公司帶來災(zāi)難性的后果，可有效保障重組方的利益。

4、在本案例中，重整計(jì)劃中不僅將引入象嶼集團(tuán)作為重組方和注入不低于10億元的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)等內(nèi)容明確納入其范疇，同時(shí)在資產(chǎn)重組方案中，繼續(xù)細(xì)化《重整計(jì)劃》中的經(jīng)營(yíng)方案，通過明確定價(jià)依據(jù)和發(fā)行股份數(shù)量，注入資產(chǎn)規(guī)模等，將恢復(fù)上市公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力和盈利能力落實(shí)到位。從實(shí)質(zhì)內(nèi)容上看，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了重整和重組的一體化，但是在實(shí)踐中，作為司法程序的重整和作為行政程序的重組如何銜接是一個(gè)尚待實(shí)踐深化的問題。

一、交易價(jià)格以法定評(píng)估報(bào)告為依據(jù)的交易項(xiàng)目

（一）普遍關(guān)注點(diǎn)

上市公司是否提供標(biāo)的資產(chǎn)的評(píng)估報(bào)告和評(píng)估技術(shù)說明（重點(diǎn)關(guān)注“特別事項(xiàng)說明部分”）

評(píng)估報(bào)告與盈利預(yù)測(cè)報(bào)告、公司管理層討論與分析之間是否存在重大矛盾，例如對(duì)未來銷售單價(jià)、銷售數(shù)量、費(fèi)用種類、費(fèi)用金額等的測(cè)算是否存在重大差異

評(píng)估基準(zhǔn)日的選擇是否合理，基準(zhǔn)日后至審核期間是否發(fā)生了重大變化，導(dǎo)致評(píng)估結(jié)果與資產(chǎn)當(dāng)前公允價(jià)值已存在重大偏差，在此情況下，評(píng)估機(jī)構(gòu)是否已視情況重新出具評(píng)估報(bào)告

標(biāo)的資產(chǎn)在擬注入上市公司之前三年內(nèi)是否進(jìn)行過評(píng)估，兩次評(píng)估值之間是否存在較大差異，如存在，是否已詳細(xì)說明評(píng)估差異的合理性關(guān)聯(lián)交易問題

（二）評(píng)估方法與參數(shù)

1、基本原則

評(píng)估方法選擇是否得當(dāng)

是否采用兩種以上評(píng)估方法

評(píng)估參數(shù)選擇是否得當(dāng)

不同評(píng)估方法下評(píng)估參數(shù)取值等是否存在重大矛盾

2、收益現(xiàn)值法

評(píng)估的假設(shè)前提是否具有可靠性和合理性

對(duì)未來收益的預(yù)測(cè)是否有充分、合理的依據(jù)，包括但不限于是否對(duì)細(xì)分行業(yè)、細(xì)分市場(chǎng)的歷史、現(xiàn)狀及未來進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)分析，所作預(yù)測(cè)是否符合產(chǎn)品生命周期曲線、是否符合超額收益率等通常規(guī)律（例如，特定公司或產(chǎn)品在較長(zhǎng)周期后難以再獲取超額收益）；未來收入是否包含非經(jīng)常性項(xiàng)目；未來收入增長(zhǎng)是否與費(fèi)用增長(zhǎng)相匹配等

折現(xiàn)率的計(jì)算是否在無風(fēng)險(xiǎn)安全利率（通常取無風(fēng)險(xiǎn)長(zhǎng)期國(guó)債利率）的基礎(chǔ)上考慮了行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（以方差或其他形式求出）及公司個(gè)別風(fēng)險(xiǎn)并進(jìn)行調(diào)整

3、成本法

重置成本的確定是否有充分、合理的依據(jù)，取值是否符合有關(guān)部門最新頒布的標(biāo)準(zhǔn)

成新率的計(jì)算是否符合實(shí)際，而不是主要依賴使用年限法，是否對(duì)建筑物、設(shè)備進(jìn)行必要的實(shí)地測(cè)量、物理測(cè)驗(yàn)；壽命期的測(cè)算是否通過對(duì)大量實(shí)際數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)分析得出

4、市價(jià)法

參照對(duì)象與評(píng)估標(biāo)的是否具有較強(qiáng)的可比性，是否針對(duì)有關(guān)差異進(jìn)行了全面、適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。例如，是否充分考慮參照對(duì)象與評(píng)估標(biāo)的在資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)、流動(dòng)性、股權(quán)比例等方面的差異成新率的計(jì)算是否符合實(shí)際，而不是主要依賴使用年限法，是否對(duì)建筑物、設(shè)備進(jìn)行必要的實(shí)地測(cè)量、物理測(cè)驗(yàn)；壽命期的測(cè)算是否通過對(duì)大量實(shí)際數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)分析得出

（三）評(píng)估機(jī)構(gòu)

資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)是否具備證券期貨從業(yè)資格

以土地使用權(quán)為評(píng)估對(duì)象的，評(píng)估機(jī)構(gòu)是否同時(shí)執(zhí)行國(guó)土資源部制定的《城鎮(zhèn)土地估價(jià)規(guī)程》，土地估價(jià)機(jī)構(gòu)是否具備全國(guó)范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)資格

上市公司聘請(qǐng)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)與審計(jì)機(jī)構(gòu)之間是否存在影響其獨(dú)立性的因素

上市公司與評(píng)估機(jī)構(gòu)簽訂聘用合同后，是否更換了評(píng)估機(jī)構(gòu)；如更換，是否說明具體原因及評(píng)估機(jī)構(gòu)的陳述意見

上市公司在涉及珠寶類相關(guān)資產(chǎn)的交易活動(dòng)中，是否聘請(qǐng)專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。從事上市公司珠寶類相關(guān)資產(chǎn)評(píng)估業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)是否具備相關(guān)條件。已取得證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)執(zhí)行證券業(yè)務(wù)時(shí)如涉及珠寶類相關(guān)資產(chǎn)，是否引用了符合上述要求的珠寶類資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估報(bào)告中的結(jié)論

（四）特別資產(chǎn)類型

1、企業(yè)股權(quán)價(jià)值

對(duì)未來收益指標(biāo)進(jìn)行預(yù)測(cè)時(shí)是否考慮多種因素，包括行業(yè)發(fā)展趨勢(shì)、行業(yè)地位、市場(chǎng)需求、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、對(duì)企業(yè)未來收入、利潤(rùn)的影響等，與此同時(shí)，對(duì)主要產(chǎn)品市場(chǎng)價(jià)格敏感性的分析是否充分

2、流動(dòng)資產(chǎn)

壞帳準(zhǔn)備、減值準(zhǔn)備的沖回是否有足夠依據(jù)

3、開發(fā)性房地產(chǎn)

土地使用權(quán)性質(zhì)（依據(jù)相關(guān)權(quán)屬證明認(rèn)定是劃撥地還是出讓地，商業(yè)用地、工業(yè)用地還是綜合用地等）是否與土地實(shí)際用途相符合；土地使用是否符合規(guī)劃（包括容積率、綠化率等）；是否在確定評(píng)估參數(shù)（包括但不限于開發(fā)面積、土地成本、可比售價(jià)、預(yù)計(jì)售價(jià)等）時(shí)結(jié)合了目前房地產(chǎn)行業(yè)的政策環(huán)境、市場(chǎng)環(huán)境和標(biāo)的公司的實(shí)際情況；是否考慮批量折扣、再次轉(zhuǎn)讓的稅費(fèi)等因素。對(duì)采用市價(jià)法進(jìn)行評(píng)估的，是否已關(guān)注標(biāo)的土地的地段、具體位置、規(guī)模、形狀等與參照對(duì)象的可比性

4、土地使用權(quán)與投資性房地產(chǎn)

是否充分說明評(píng)估所需各類參數(shù)的選取原因、選取過程，是否提供與標(biāo)的土地使用權(quán)相類似的其他交易案例的評(píng)估參考數(shù)據(jù)；在對(duì)投資性房地產(chǎn)采用收益現(xiàn)值法進(jìn)行評(píng)估中，折現(xiàn)率的選取是否充分考慮了持有物業(yè)出租與開發(fā)房屋出售的區(qū)別

5、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

關(guān)注權(quán)屬是否清晰、完整，評(píng)估假設(shè)的依據(jù)是否充分；實(shí)用新型專利（包括包裝、外觀等）、商標(biāo)、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)，其評(píng)估價(jià)值是否與實(shí)際價(jià)值匹配；在測(cè)算該等無形資產(chǎn)對(duì)收益的貢獻(xiàn)率時(shí)，是否已較全面剔除廣告開支等其他影響因素；是否存在重復(fù)計(jì)算的問題

6、采礦權(quán)

重組交易對(duì)方是否已取得國(guó)土資源部評(píng)審備案的儲(chǔ)量報(bào)告，評(píng)估方法是否符合礦業(yè)權(quán)評(píng)估技術(shù)基本準(zhǔn)則、礦業(yè)權(quán)評(píng)估參數(shù)確定指導(dǎo)意見和收益途經(jīng)評(píng)估方法等行業(yè)規(guī)范，是否對(duì)比同類、同地區(qū)資源量?jī)r(jià)格和同類采礦權(quán)交易評(píng)估案例

二、交易價(jià)格不以法定評(píng)估報(bào)告為依據(jù)的交易項(xiàng)目

上市公司吸收合并其他上市公司的交易價(jià)格以雙方股票市價(jià)、獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問估值、凈資產(chǎn)賬面值等為定價(jià)依據(jù)，關(guān)注以下內(nèi)容：

申請(qǐng)人是否提供獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問對(duì)交易定價(jià)的意見

交易價(jià)格是否充分考慮合并雙方的股票市價(jià)、公司估值（資產(chǎn)和盈利能力）、盈利預(yù)測(cè)以及隱含資產(chǎn)價(jià)值（土地、無形資產(chǎn)）等因素

是否充分考慮市盈率、市凈率的市場(chǎng)平均值等參數(shù)

是否充分揭示交易價(jià)格的影響和風(fēng)險(xiǎn)并確保投資者在知悉該風(fēng)險(xiǎn)的情況下，嚴(yán)格履行法定表決程序

關(guān)注二：盈利能力與預(yù)測(cè)

一、審計(jì)報(bào)告關(guān)注事項(xiàng)

標(biāo)的資產(chǎn)是否提供最近兩年經(jīng)審計(jì)的標(biāo)的資產(chǎn)財(cái)務(wù)報(bào)告

審計(jì)機(jī)構(gòu)是否具備證券期貨從業(yè)資格

非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)報(bào)告：對(duì)于有保留意見的審計(jì)報(bào)告，關(guān)注保留事項(xiàng)所造成的影響是否已消除；對(duì)以帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無保留意見的審計(jì)報(bào)告，關(guān)注強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)可能給上市公司帶來的影響

二、利潤(rùn)表關(guān)注事項(xiàng)

是否對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)最近兩年收入的穩(wěn)定性作出說明

是否對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)最近兩年盈利的穩(wěn)定性作出說明；主營(yíng)業(yè)務(wù)稅金及所得稅項(xiàng)目是否與收入或利潤(rùn)匹配

標(biāo)的資產(chǎn)最近兩年凈利潤(rùn)是否主要依賴非經(jīng)常性損益；如存在非經(jīng)常性損益的，是否對(duì)扣除非經(jīng)常性損益后凈利潤(rùn)的穩(wěn)定性作出說明、該非經(jīng)常性損益項(xiàng)目（如財(cái)政補(bǔ)貼）是否具備持續(xù)性和可實(shí)現(xiàn)性

標(biāo)的資產(chǎn)最近兩年的毛利率與同行業(yè)相比是否存在異常；如存在異常，是否作出合理解釋

標(biāo)的資產(chǎn)的產(chǎn)品銷售是否嚴(yán)重依賴于重組方或其他關(guān)聯(lián)方；產(chǎn)品銷售嚴(yán)重依賴于關(guān)聯(lián)方的，是否對(duì)該產(chǎn)品銷售價(jià)格的合理性作出充分論證和說明

三、資產(chǎn)負(fù)債表關(guān)注事項(xiàng)

巨額應(yīng)收或預(yù)付款項(xiàng)是否存在關(guān)聯(lián)方占款情形

標(biāo)的資產(chǎn)是否存在固定資產(chǎn)折舊、壞賬準(zhǔn)備少提、資產(chǎn)減值少計(jì)等情形；如存在,是否對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)歷史經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)?cè)斐傻挠绊懽鞒稣f明

短期借款項(xiàng)目是否存在大額到期借款未償還情形，是否導(dǎo)致上市公司面臨財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

四、盈利預(yù)測(cè)報(bào)告關(guān)注事項(xiàng)

假設(shè)前提是否合理，是否難以實(shí)現(xiàn)

預(yù)測(cè)利潤(rùn)是否包括非經(jīng)常性損益

對(duì)未來收入、成本費(fèi)用的預(yù)測(cè)是否有充分、合理的分析和依據(jù)

盈利預(yù)測(cè)報(bào)告中是否存在預(yù)測(cè)數(shù)據(jù)與歷史經(jīng)營(yíng)記錄差異較大的情形

盈利預(yù)測(cè)數(shù)據(jù)與歷史經(jīng)營(yíng)記錄差異較大的，相關(guān)解釋是否合理

盈利預(yù)測(cè)報(bào)告中的預(yù)測(cè)盈利數(shù)據(jù)與評(píng)估報(bào)告中（收益法評(píng)估）的預(yù)測(cè)盈利數(shù)據(jù)及管理層討論與分析中涉及的預(yù)測(cè)數(shù)據(jù)是否相符

盈利預(yù)測(cè)報(bào)告、評(píng)估報(bào)告及管理層討論與分析中對(duì)未來的各項(xiàng)假設(shè)如不相符，相關(guān)解釋是否合理

五、其他關(guān)注事項(xiàng)

資產(chǎn)負(fù)債表與損益表相關(guān)項(xiàng)目及現(xiàn)金流量表之間的勾稽關(guān)系是否對(duì)應(yīng)

標(biāo)的資產(chǎn)涉及的產(chǎn)品交易是否存在公開市場(chǎng)且能夠?qū)崿F(xiàn)正常銷售

標(biāo)的資產(chǎn)涉及的產(chǎn)品或業(yè)務(wù)是否受到合同、協(xié)議或相關(guān)安排約束，如特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、特種行業(yè)經(jīng)營(yíng)許可等，具有不確定性

會(huì)計(jì)政策與會(huì)計(jì)估計(jì)是否與上市公司一致；標(biāo)的資產(chǎn)是否存在重組前調(diào)整會(huì)計(jì)政策、變更會(huì)計(jì)估計(jì)或者更正前期差錯(cuò)情形；如存在，相關(guān)調(diào)整、變更或者更正是否符合《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第28號(hào)的規(guī)定，且是否對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)歷史經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)產(chǎn)生的影響作出說明

該項(xiàng)資產(chǎn)或業(yè)務(wù)是否在同一管理層下運(yùn)營(yíng)兩年以上；該項(xiàng)資產(chǎn)或業(yè)務(wù)注入上市公司后，上市公司是否能夠?qū)ζ溥M(jìn)行有效管理

標(biāo)的資產(chǎn)在過去兩年內(nèi)是否曾進(jìn)行剝離改制；如存在，是否對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)的業(yè)務(wù)剝離、資產(chǎn)與負(fù)債剝離以及收入與成本剝離的合理性作出論證和說明

補(bǔ)償措施是否合理可行

1. 是否已根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的要求簽訂了切實(shí)可行的補(bǔ)償協(xié)議，補(bǔ)償方式是否符合要求（現(xiàn)金補(bǔ)償方式或股份補(bǔ)償方式）
2. 股份補(bǔ)償協(xié)議是否包含了資產(chǎn)減值測(cè)試的相關(guān)內(nèi)容，包括減值測(cè)試的具體方式是否可行，以及補(bǔ)償金額計(jì)算是否準(zhǔn)確等

關(guān)注三：資產(chǎn)權(quán)屬及完整性

一、標(biāo)的資產(chǎn)是否已取得相應(yīng)權(quán)證

（一）標(biāo)的資產(chǎn)的權(quán)證辦理情況是否已分類詳細(xì)披露

（二）對(duì)于采礦權(quán)證、探礦權(quán)證、特許經(jīng)營(yíng)許可證、藥品食品注冊(cè)證、商標(biāo)權(quán)證、專利權(quán)證等其他相應(yīng)權(quán)屬或資質(zhì)證書的辦理情況，比照土地使用權(quán)、房屋建筑物權(quán)證的關(guān)注要點(diǎn)把握

（三）對(duì)于土地使用權(quán)、房屋建筑物未取得相應(yīng)權(quán)證的，關(guān)注以下事項(xiàng)

申請(qǐng)人是否補(bǔ)充披露尚未取得相應(yīng)權(quán)證資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的面積、評(píng)估價(jià)值、分類比例，相應(yīng)權(quán)證辦理的進(jìn)展情況，預(yù)計(jì)辦畢期限，相關(guān)費(fèi)用承擔(dān)方式，以及對(duì)本次交易和上市公司的具體影響等

在明確辦理權(quán)證的計(jì)劃安排和時(shí)間表的基礎(chǔ)上，關(guān)注是否提供了相應(yīng)層級(jí)土地、房屋管理部門出具的辦理權(quán)證無障礙的證明。如辦理權(quán)證存在法律障礙或存在不能如期辦畢的風(fēng)險(xiǎn)，是否提出相應(yīng)切實(shí)可行的解決措施（例如，由重組交易對(duì)方承諾，如到期未辦畢，則以現(xiàn)金方式向上市公司補(bǔ)償相應(yīng)的評(píng)估價(jià)值，或者對(duì)上市公司進(jìn)行賠償，賠償范圍包括但不限于上市公司因該等事項(xiàng)承擔(dān)任何民事、行政及刑事責(zé)任而引起的全部經(jīng)濟(jì)損失）

本次交易標(biāo)的資產(chǎn)評(píng)估及作價(jià)是否已充分考慮前述瑕疵情況，如未考慮，是否已提出切實(shí)可行的價(jià)值保障措施

律師和獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問是否對(duì)前述問題進(jìn)行核查并明確發(fā)表專業(yè)意見，包括但不限于該等情形是否對(duì)本次交易作價(jià)產(chǎn)生重大影響，是否對(duì)交易進(jìn)展構(gòu)成障礙、申請(qǐng)人提出的解決措施是否有效可行

二、標(biāo)的資產(chǎn)是否存在爭(zhēng)議或限制

1、標(biāo)的資產(chǎn)（包括標(biāo)的公司股權(quán)及標(biāo)的公司持有的主要資產(chǎn)）權(quán)屬存在抵押、質(zhì)押等擔(dān)保權(quán)利限制或相關(guān)權(quán)利人未放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等情形的，申請(qǐng)人是否逐項(xiàng)披露標(biāo)的資產(chǎn)消除權(quán)利限制狀態(tài)等或放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等辦理進(jìn)展情況及預(yù)計(jì)辦畢期限，是否列明擔(dān)保責(zé)任到期及解除的日期和具體方式。針對(duì)不能按期辦妥的風(fēng)險(xiǎn)，是否已充分說明其影響，作出充分的風(fēng)險(xiǎn)提示，提出切實(shí)可行的解決措施。標(biāo)的資產(chǎn)作為擔(dān)保物對(duì)應(yīng)的債務(wù)金額較大的，關(guān)注是否已充分分析說明相關(guān)債務(wù)人的償債能力，證明其具有較強(qiáng)的償債能力和良好的債務(wù)履行記錄，不會(huì)因?yàn)閾?dān)保事項(xiàng)導(dǎo)致上市公司重組后的資產(chǎn)權(quán)屬存在重大不確定性。獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否對(duì)此進(jìn)行充分核查并發(fā)表明確的專業(yè)意見

2、標(biāo)的資產(chǎn)涉及被行政處罰的，應(yīng)披露處罰的具體事由、處罰進(jìn)展或結(jié)果，分析其對(duì)上市公司的影響。律師和獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問是否就該等處罰對(duì)本次交易的影響發(fā)表明確意見。涉及訴訟、仲裁、司法強(qiáng)制執(zhí)行或其他爭(zhēng)議的，比照辦理

三、標(biāo)的資產(chǎn)的完整性情況是否充分披露

1、上市公司擬購(gòu)買（或出售）的資產(chǎn)涉及完整經(jīng)營(yíng)實(shí)體的，關(guān)注相關(guān)資產(chǎn)是否將整體注入（或置出）上市公司。除有形資產(chǎn)外，相關(guān)資產(chǎn)是否包括生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、非專利技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等無形資產(chǎn)。如包括，是否詳細(xì)披露權(quán)屬變動(dòng)的具體安排和風(fēng)險(xiǎn)；如未包括，是否需要向關(guān)聯(lián)方支付（或收取）無形資產(chǎn)使用費(fèi)，如何確定金額和支付方式

2、涉及完整經(jīng)營(yíng)實(shí)體中部分資產(chǎn)注入上市公司的，關(guān)注重組完成后上市公司能否（如何）實(shí)際控制標(biāo)的資產(chǎn)，相關(guān)資產(chǎn)在研發(fā)、采購(gòu)、生產(chǎn)、銷售和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方面能否保持必要的獨(dú)立性

3、標(biāo)的資產(chǎn)涉及使用他人商標(biāo)、專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的，關(guān)注是否已披露相關(guān)許可協(xié)議的主要內(nèi)容，是否充分說明本次重組對(duì)上述許可協(xié)議效力的影響，該等商標(biāo)、專利及技術(shù)對(duì)上市公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)影響。關(guān)注是否結(jié)合許可協(xié)議的具體內(nèi)容以及商標(biāo)、專利和技術(shù)使用的實(shí)際情況，就許可的范圍、使用的穩(wěn)定性、協(xié)議安排的合理性等進(jìn)行說明。如果商標(biāo)權(quán)有效期已經(jīng)或臨近屆滿，關(guān)注是否說明期限屆滿后的權(quán)利延展安排以及對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)可能產(chǎn)生的不利影響

4、獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否已審慎核查上述問題，并發(fā)表明確的專業(yè)意見

四、其他問題

（一）土地使用權(quán)問題

擬注入上市公司的標(biāo)的資產(chǎn)是否涉及現(xiàn)行法規(guī)或政策限制或禁止交易的劃撥用地或農(nóng)業(yè)用地（標(biāo)的公司為特殊農(nóng)業(yè)公司的除外）。極特殊情況下涉及劃撥用地注入上市公司的，關(guān)注申請(qǐng)人是否已結(jié)合《國(guó)務(wù)院關(guān)于促進(jìn)節(jié)約集約用地的通知》（國(guó)發(fā)[2008]3號(hào)）及其他劃撥用地政策，明確說明擬采取劃撥方式取得國(guó)有土地使用權(quán)的相關(guān)資產(chǎn)注入上市公司是否違反相關(guān)規(guī)定；如涉嫌違反，是否已采取必要措施進(jìn)行糾正，并說明由此形成的相關(guān)費(fèi)用的承擔(dān)方式及對(duì)評(píng)估值的影響

擬注入標(biāo)的資產(chǎn)涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)用征收的，是否說明征用農(nóng)地已取得了相關(guān)有權(quán)部門的批準(zhǔn)，相關(guān)程序是否完備有效，相關(guān)補(bǔ)償費(fèi)用是否已經(jīng)依法支付，是否存在重大爭(zhēng)議及未決事項(xiàng)。同時(shí)，對(duì)于農(nóng)業(yè)用地的后續(xù)審批申請(qǐng)，是否充分說明政策風(fēng)險(xiǎn)和其他重大不確定性因素，是否已采取切實(shí)可行的措施避免前述風(fēng)險(xiǎn)影響重組后上市公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

擬注入標(biāo)的資產(chǎn)涉及土地授權(quán)經(jīng)營(yíng)的，是否已提供有權(quán)土地管理部門對(duì)授權(quán)經(jīng)營(yíng)土地的授權(quán)或批準(zhǔn)文件，以及對(duì)本次交易相關(guān)的土地處置方案的批準(zhǔn)文件；如尚未取得有關(guān)權(quán)利或批準(zhǔn)文件，是否充分披露該等情況對(duì)本次交易及上市公司的影響

擬注入標(biāo)的資產(chǎn)涉及的土地可能涉及規(guī)劃調(diào)整或變更的，關(guān)注是否已明確披露存在變更土地用途的規(guī)劃或可能性，是否已明確由此產(chǎn)生的土地收益或相關(guān)費(fèi)用的歸屬或承擔(dān)方式

（二）標(biāo)的資產(chǎn)涉及項(xiàng)目審批或特許經(jīng)營(yíng)的

擬注入上市公司的標(biāo)的資產(chǎn)（項(xiàng)目公司本身）涉及立項(xiàng)、環(huán)保、用地、規(guī)劃、施工建設(shè)、行業(yè)準(zhǔn)入、外資管理、反壟斷等有關(guān)報(bào)批事項(xiàng)的，是否已充分披露辦理的許可證書或相關(guān)主管部門的批復(fù)文件

標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)務(wù)涉及特許經(jīng)營(yíng)的，關(guān)注是否充分說明特許經(jīng)營(yíng)授權(quán)具有的排他性、不可撤銷性等特殊屬性，是否充分解釋特許協(xié)議約定的相關(guān)計(jì)算公式、相關(guān)參數(shù)的變更方式及其具體影響等。特許經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)需要相關(guān)主管部門確認(rèn)或批準(zhǔn)的，關(guān)注是否已提供相應(yīng)的確認(rèn)或批準(zhǔn)意見。特許經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)已有經(jīng)營(yíng)記錄的，關(guān)注以往開展經(jīng)營(yíng)是否獲得了相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)許可資質(zhì)，是否已履行了必要的登記或備案等法律手續(xù)，是否按期足額繳納各種資費(fèi)等（提供相應(yīng)證明文件）。獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否核查上述問題并發(fā)表明確的專業(yè)意見

（三）標(biāo)的資產(chǎn)涉及稅務(wù)事項(xiàng)的

對(duì)擬注入上市公司的標(biāo)的公司及標(biāo)的資產(chǎn)，關(guān)注律師和獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問是否已充分核查其以往合理期間內(nèi)的納稅合規(guī)情況并發(fā)表明確專業(yè)意見，是否已提供相關(guān)稅務(wù)部門關(guān)于公司納稅合規(guī)情況的證明文件

擬注入上市公司的資產(chǎn)存在盈利嚴(yán)重依賴稅收返還、稅收優(yōu)惠情況的，關(guān)注是否充分說明相關(guān)稅收返還或優(yōu)惠的依據(jù)以及稅收政策的持續(xù)性和影響

對(duì)于擬注入上市公司的土地使用權(quán)，關(guān)注是否說明已按國(guó)家現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)足額繳納土地出讓稅費(fèi)

擬注入資產(chǎn)為資源類企業(yè)股權(quán)的，關(guān)注是否充分說明資源稅政策對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)未來盈利能力及評(píng)估作價(jià)的影響

資產(chǎn)交易產(chǎn)生較大稅負(fù)的，關(guān)注是否說明相關(guān)稅負(fù)的具體金額、交易各方如何分擔(dān)，以及對(duì)上市公司未來業(yè)績(jī)的影響

關(guān)注四：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

一、競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)的披露范圍

1、是否已詳細(xì)披露收購(gòu)交易中的收購(gòu)人（包括豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)人）、收購(gòu)人的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)（或重組交易中的交易對(duì)方、交易對(duì)方的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)）

2、是否已結(jié)合上述企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告及主營(yíng)業(yè)務(wù)構(gòu)成等相關(guān)數(shù)據(jù)，詳細(xì)披露其與上市公司的經(jīng)營(yíng)和業(yè)務(wù)關(guān)系，并就是否存在現(xiàn)實(shí)或潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)（包括但不限于雙方在可觸及的市場(chǎng)區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)或銷售同類或可替代的商品，或者提供同類或可替代的服務(wù)，或者爭(zhēng)奪同類的商業(yè)機(jī)會(huì)、客戶對(duì)象和其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)核心資源）進(jìn)行說明和確認(rèn)

3、獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否對(duì)上述問題進(jìn)行核查并發(fā)表清晰、明確的專業(yè)意見

二、報(bào)告書披露不存在現(xiàn)實(shí)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的

1、經(jīng)披露或核查確認(rèn)不存在現(xiàn)實(shí)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的，關(guān)注收購(gòu)人或重組交易對(duì)方及其實(shí)際控制人是否進(jìn)一步對(duì)避免潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作出明確承諾，承諾交易完成后收購(gòu)人、收購(gòu)人的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)（或重組交易對(duì)方、交易對(duì)方的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)）與上市公司不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形，并放棄將來可能與上市公司產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及利益沖突的業(yè)務(wù)或活動(dòng)。重點(diǎn)關(guān)注對(duì)不存在現(xiàn)實(shí)或潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)（利益沖突）關(guān)系的解釋說明是否充分、確切，普通投資者能否據(jù)此判斷相關(guān)企業(yè)與上市公司在業(yè)務(wù)發(fā)展方面的劃分定位、判斷相關(guān)承諾是否限制上市公司的正常商業(yè)機(jī)會(huì)

2、?獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否對(duì)上述問題進(jìn)行核查并發(fā)表清晰、明確的專業(yè)意見

三、報(bào)告書披露存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的

1、?經(jīng)披露或核查確認(rèn)存在現(xiàn)實(shí)的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的，關(guān)注相關(guān)各方是否就解決現(xiàn)實(shí)的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及避免潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題作出明確承諾和安排，包括但不限于解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的具體措施、時(shí)限、進(jìn)度與保障，是否對(duì)此進(jìn)行了及時(shí)披露。重點(diǎn)關(guān)注解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)間進(jìn)度安排是否妥當(dāng)、采取特定措施的理由是否充分，具體措施是否詳盡、具有操作性

2、相關(guān)各方為消除現(xiàn)實(shí)或潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)采取的措施是否切實(shí)可行，通常關(guān)注具體措施是否包括（但不限于）限期將競(jìng)爭(zhēng)性資產(chǎn)/股權(quán)注入上市公司、限期將競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)第三方、在徹底解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之前將競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)托管給上市公司等；對(duì)于該等承諾和措施，重點(diǎn)關(guān)注其后續(xù)執(zhí)行是否仍存在重大不確定性，可能導(dǎo)致?lián)p害上市公司和公眾股東的利益；重點(diǎn)關(guān)注上市公司和公眾股東在后續(xù)執(zhí)行過程中是否具有主動(dòng)權(quán)、優(yōu)先權(quán)和主導(dǎo)性的決策權(quán)。涉及競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)委托經(jīng)營(yíng)或托管的，關(guān)注委托或托管的相關(guān)安排對(duì)上市公司財(cái)務(wù)狀況的影響是否已充分分析和披露，有關(guān)對(duì)價(jià)安排對(duì)上市公司是否公允，如可能存在負(fù)面影響，申請(qǐng)人是否就消除負(fù)面影響作出了切實(shí)有效的安排

3、獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師是否本著勤勉盡職的原則進(jìn)行核查，并對(duì)承諾安排是否切實(shí)可行發(fā)表明確專業(yè)意見

關(guān)注五：關(guān)聯(lián)交易

一、重大資產(chǎn)重組行為是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易

上市公司首次董事會(huì)會(huì)議是否就本次重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易作出明確判斷，并作為董事會(huì)決議事項(xiàng)予以披露；存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事、股東是否依照法律法規(guī)和章程規(guī)定，在相關(guān)董事會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議上回避表決

重組交易對(duì)方是否已經(jīng)與上市公司控股股東就受讓上市公司股權(quán)或者向上市公司推薦董事達(dá)成協(xié)議或者默契，可能導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變化；該等股東是否回避表決

獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所是否已審慎核查本次重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，并依據(jù)核查確認(rèn)的相關(guān)事實(shí)發(fā)表明確意見

中介機(jī)構(gòu)經(jīng)核查確認(rèn)本次重組涉及關(guān)聯(lián)交易的，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問是否就本次重組對(duì)上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表明確意見

上市公司董事會(huì)或中介機(jī)構(gòu)確認(rèn)本次重組涉及關(guān)聯(lián)交易的，獨(dú)立董事是否另行聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次重組對(duì)上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表意見

二、重大資產(chǎn)重組對(duì)關(guān)聯(lián)交易狀況的影響

（一）原則關(guān)注要點(diǎn)

重組報(bào)告書是否充分披露本次重組前后的關(guān)聯(lián)交易變化情況；重組是否有利于上市公司增強(qiáng)經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；重組方案是否嚴(yán)格限制因重組而新增可能損害上市公司獨(dú)立性的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易；對(duì)于重組完成后無法避免或可能新增的關(guān)聯(lián)交易，是否采取切實(shí)有效措施加以規(guī)范，相關(guān)各方是否作出了明確具體的承諾或簽訂了完備的協(xié)議，以提高關(guān)聯(lián)交易的決策透明度和信息披露質(zhì)量，促進(jìn)定價(jià)公允性。

（二）具體關(guān)注要點(diǎn)

是否充分披露關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)人員。是否以列表等有效方式，充分披露交易對(duì)方及其實(shí)際控制人按產(chǎn)業(yè)類別劃分的下屬企業(yè)名錄，并注明各企業(yè)在本次重組后與上市公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系性質(zhì)或其他特殊聯(lián)系；是否充分披露交易對(duì)方的實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方向上市公司（或其控股或控制的公司）推薦或委派董事、高級(jí)管理人員及核心技術(shù)人員的情況

是否充分披露關(guān)聯(lián)交易在重組前后的變化及其原因和影響。否以分類列表等有效方式，區(qū)分銷售商品、提供勞務(wù)、采購(gòu)商品、接受勞務(wù)、提供擔(dān)保、接受擔(dān)保、許可或接受許可使用無形資產(chǎn)等交易類型，充分披露本次交易前后的關(guān)聯(lián)交易及變化情況，披露內(nèi)容包括但不限于具體的關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方與上市公司的關(guān)系性質(zhì)（例如母子公司、同一方控制等）、交易事項(xiàng)內(nèi)容、交易金額、主要定價(jià)方式、占上市公司同類/同期營(yíng)業(yè)收入（或營(yíng)業(yè)成本、利潤(rùn)等核心量化指標(biāo)）的比重等，同時(shí)，是否說明各類交易是屬于經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易或偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易；是否充分披露上市公司重組完成后（備考）關(guān)聯(lián)銷售收入占營(yíng)業(yè)收入、關(guān)聯(lián)采購(gòu)額占采購(gòu)總額、關(guān)聯(lián)交易利潤(rùn)占利潤(rùn)總額等比例，相關(guān)比例較高的（例如接近或超過30%），是否充分說明對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性和業(yè)績(jī)穩(wěn)定性的影響；如重組前后相關(guān)數(shù)據(jù)指標(biāo)存在較大變動(dòng)或波動(dòng)，是否充分說明其真實(shí)性和具體原因，并提出必要的應(yīng)對(duì)解決措施

是否充分披露關(guān)聯(lián)交易定價(jià)依據(jù)，以及是否詳細(xì)分析交易定價(jià)公允性。是否對(duì)照市場(chǎng)交易價(jià)格或獨(dú)立第三方價(jià)格進(jìn)行充分分析說明，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易定價(jià)與市場(chǎng)交易價(jià)格或獨(dú)立第三方價(jià)格存在較大差異，或者不具有可比的市場(chǎng)價(jià)格或獨(dú)立第三方價(jià)格的，是否充分說明其原因，是否存在導(dǎo)致單方獲利性交易或者導(dǎo)致顯失公允的情形

對(duì)于交易對(duì)方或其實(shí)際控制人與交易標(biāo)的之間存在特定債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，結(jié)合關(guān)聯(lián)方應(yīng)收款項(xiàng)余額占比及其可收回性的分析情況，重點(diǎn)關(guān)注是否可能導(dǎo)致重組完成后出現(xiàn)上市公司違規(guī)對(duì)外擔(dān)保、資金資源被違規(guī)占用，是否涉及對(duì)關(guān)聯(lián)財(cái)務(wù)公司的規(guī)范整改，對(duì)此類問題能否在確定最終重組方案前予以徹底規(guī)范和解決

特殊情況下涉及重組方將其產(chǎn)業(yè)鏈的中間業(yè)務(wù)注入上市公司，重組后的持續(xù)關(guān)聯(lián)交易難以避免的，是否已考慮采取有效措施（督促上市公司）建立對(duì)持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易的長(zhǎng)效獨(dú)立審議機(jī)制、細(xì)化信息披露內(nèi)容和格式，并適當(dāng)提高披露頻率

是否存在控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方通過本次重組占用上市公司資金、資源或增加上市公司風(fēng)險(xiǎn)的其他情形，相關(guān)影響和解決措施是否已充分披露

獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問是否充分核查關(guān)聯(lián)交易的具體構(gòu)成及其（積極和消極）變化和影響，是否已充分分析說明關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生原因、必要性和定價(jià)公允性，是否已審慎核實(shí)減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的承諾和措施，是否明確發(fā)表專業(yè)意見

三、收購(gòu)和豁免要約收購(gòu)義務(wù)的行政許可事項(xiàng)，按照相關(guān)信息披露準(zhǔn)則的要求，比照重大資產(chǎn)重組的上述審核要點(diǎn)予以關(guān)注

關(guān)注六：持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力

重組完成后上市公司是否做到人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)方面獨(dú)立。財(cái)務(wù)方面獨(dú)立包括但不限于獨(dú)立開設(shè)銀行賬戶、獨(dú)立納稅，以及獨(dú)立做出財(cái)務(wù)決策

重組完成后上市公司負(fù)債比率是否過大（如超過70%），導(dǎo)致上市公司財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)很高

重組完成后上市公司是否將承擔(dān)重大擔(dān)?；蚱渌B帶責(zé)任，導(dǎo)致上市公司財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)明顯偏高

重組完成后控股股東或關(guān)聯(lián)方是否占用上市公司資金，或上市公司是否為控股股東或關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保

重組完成后上市公司與控股股東及其實(shí)際控制人之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題，如存在，是否已就同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題作出合理安排

交易完成后上市公司收入是否嚴(yán)重依賴于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易收入及相應(yīng)利潤(rùn)在上市公司收入和利潤(rùn)中所占比重是否合理

業(yè)績(jī)一直向好的男裝上市公司2013年經(jīng)營(yíng)狀況急轉(zhuǎn)直下。在13家男裝上市公司中，上半年，營(yíng)收增長(zhǎng)的企業(yè)有6家：雅戈?duì)?9.89億元，同比增47.20%；卡奴迪路3.74億元，同比增30.95%；報(bào)喜鳥10.38億元，同比增13.29%；杉杉股份17.67億元，同比增12.88%；希努爾6.21億元，同比增12.10%；紅豆股份8.53億元，同比增10.35%。營(yíng)收下降的企業(yè)有7家：中國(guó)利郎10.93億元，同比降-13.20%；喬治白2.95億元，同比降-8.16%；大楊創(chuàng)世3.44億元，同比降-7.22%；步森股份2.75億元，同比降-3.57%；七匹狼14.23億元，同比降-4.27%；九牧王11.63億元，同比降-2.29%；美爾雅3.16億元，同比降-0.68%。

凈利潤(rùn)方面，上半年13家企業(yè)中增長(zhǎng)的有6家，美爾雅1891萬元，同比增96.94%；紅豆股份2120萬元，同比增16.90%?；卡奴迪路8660萬元，同比增12.59%；雅戈?duì)?.6億元，同比增8.81%；杉杉股份9260萬元，同比增2.59%；七匹狼2.56億元，同比增長(zhǎng)4.28%。下降的企業(yè)有7家：步森股份1132萬元，同比降-39.93%；報(bào)喜鳥8183萬元，同比降-34.96%；希努爾5326萬元，同比降-29.41%；喬治白3887萬元，同比降-19.08%；九牧王2.9億元，同比降-14.03%；中國(guó)利郎2.42億元，同比降-12.80%；大楊創(chuàng)世2396萬元，同比降-11.14%。

其中，上半年?duì)I收和凈利雙下滑的企業(yè)有5家，為九牧王、中國(guó)利郎、大楊創(chuàng)世、喬治白和步森股份。尤其是雙下滑發(fā)生在兩大商務(wù)休閑“巨頭”身上，超出市場(chǎng)預(yù)期。

更糟的情況還在持續(xù)。到了前三季度，13家企業(yè)中營(yíng)收和凈利雙增長(zhǎng)的企業(yè)僅有兩家：雅戈?duì)枲I(yíng)收115.8?億元，同比增50.0%；凈利潤(rùn)13.2?億元，同比增21.7%，但這主要是受房地產(chǎn)及投資板塊帶動(dòng)；其品牌服裝收入同比增4.1%至29.3億元，凈利潤(rùn)下降幅度約35%。杉杉股份營(yíng)收28.4億元，同比增7.78%；凈利潤(rùn)1.175億元，同比增15.03%，但這主要受鋰電池業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)帶動(dòng)。

營(yíng)收增長(zhǎng)、凈利潤(rùn)下滑的企業(yè)有兩家：前三季希努爾營(yíng)收9.01億元，同比增14.92%；凈利潤(rùn)5009萬元，同比降-47.52%；其中三季度單季收入2.79億元，同比增21.7%，增速較第一、二季度的14.42%、9.99%明顯回升；但單季首次出現(xiàn)凈虧損，凈利潤(rùn)-318萬元。營(yíng)收和凈利一向保持高增長(zhǎng)的卡奴迪路，三季度也跌入凈利下滑隊(duì)列。前三季度其營(yíng)收5.29億元，同比增33.91%；凈利潤(rùn)9823.9萬元，同比增5.27%；但三季度單季營(yíng)收1.55億元，同比增41.68%；凈利潤(rùn)卻同比下滑-29.08%至1163.4萬元。

前三季度營(yíng)收和凈利雙下滑的企業(yè)進(jìn)一步增加至7家（中國(guó)利郎截至發(fā)稿尚未公布三季報(bào)）。

七匹狼、報(bào)喜鳥和美爾雅三家企業(yè)跌入雙下滑行列。七匹狼營(yíng)收23.?1?億元，同比降-8.1%；凈利潤(rùn)3.7?億元，同比降-7.3%。三季度單季營(yíng)收8.87億元，同比降-13.66%；凈利潤(rùn)1.16?億元，同比降-25.63%（Q1、Q2、Q3?收入和凈利潤(rùn)分別增長(zhǎng)0.5%、-12.6%、-13.66%和7.2%、-2.7%和-25.6%）。報(bào)喜鳥營(yíng)收15.52?億元，同比降-9.43%；凈利潤(rùn)1.57?億元，同比大幅下降-54.11%。三季度單季營(yíng)收5.15?億元，同比降-35.51%，繼去年四季度以來再次負(fù)增長(zhǎng)；單季凈利潤(rùn)0.75億元，同比降-65.31%（Q1、Q2?分別下降-2.57%、-62%）。分品牌看，主品牌、圣捷羅和寶鳥仍為負(fù)增長(zhǎng)，HAZZYS?增長(zhǎng)30%-40%，但占比不高。美爾雅營(yíng)收4.36億元，同比下滑-0.48；凈利潤(rùn)1057萬元，同比下滑-24.37。

4?家企業(yè)是在上半年的基礎(chǔ)上持續(xù)雙下滑。前三季度，九牧王營(yíng)收17.6億元，同比降-1.2%；凈利潤(rùn)4.26億元，同比降-9.6%。步森股份營(yíng)收4.6億元，同比降-6.?3%；凈利潤(rùn)1351.55萬元，同比降-59.19%；其中三季度單季營(yíng)收1.847億元，同比降-10%；凈利潤(rùn)219.9萬元，同比大幅降-84.59%。喬治白營(yíng)收4.25億元，同比降-6.78%；凈利潤(rùn)4411.23萬元，同比降-28.33%；其中三季度單季營(yíng)收1?.297億元，同比降-3.48%；凈利潤(rùn)524.63萬元，同比降-61.18%。大楊創(chuàng)世營(yíng)收5.8億元，同比降-8.75；凈利潤(rùn)4186.5萬元，同比降-19.53。

與此同時(shí)，這些男裝企業(yè)大規(guī)模調(diào)整、關(guān)閉低效店鋪，新店擴(kuò)張明顯放緩，如上半年七匹狼關(guān)店152家，九牧王加盟店減少101家。

宏觀消費(fèi)環(huán)境持續(xù)低迷、整個(gè)行業(yè)產(chǎn)能過剩、品牌產(chǎn)品和定位同質(zhì)化嚴(yán)重、此前快速跑馬圈地的粗放式擴(kuò)張“后遺癥”凸顯、以批發(fā)訂貨為主的模式急需轉(zhuǎn)型……這都是導(dǎo)致男裝行業(yè)整體遭遇困境的深層因素。不過，這些企業(yè)目前正努力尋求轉(zhuǎn)型，努力提升終端運(yùn)營(yíng)能力，實(shí)行精細(xì)化管理，加速直營(yíng)化，向零售思維轉(zhuǎn)型，只是轉(zhuǎn)型仍需時(shí)日，其短期業(yè)績(jī)難有改善。

休閑裝：終端需求仍低迷

美邦服飾今年仍深陷營(yíng)收和凈利雙下滑的“泥潭”。上半年，它實(shí)現(xiàn)營(yíng)收37億元，同比下滑-18.7%；凈利潤(rùn)2.2億元，同比下滑-48.5%。

前三季度營(yíng)收57.6?億元，同比降-19.9%；凈利潤(rùn)3.83?億元，同比降-49.12%。其中三季度營(yíng)收20.2?億元，同比降-21.95%；凈利潤(rùn)1.6億元，同比降-49.93%。按季看，2012年Q1至2013年Q3，其單季收入增速分別為27.17%、14.02%、-13.47%、-26.55%、-15.72%，-23%、-22%，終端需求仍未見改善。

作為國(guó)內(nèi)休閑服行業(yè)領(lǐng)軍企業(yè)，美邦服飾一直試圖通過持續(xù)創(chuàng)新突破行業(yè)困境，尋求增長(zhǎng)。今年以來，公司推出組織變革、供應(yīng)鏈優(yōu)化、產(chǎn)品創(chuàng)新和體驗(yàn)店鋪重塑等一系列變革，如在30?天內(nèi)連續(xù)在全國(guó)推出6?家新概念體驗(yàn)店。以上創(chuàng)新轉(zhuǎn)型雖有利于長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，但短期內(nèi)無法轉(zhuǎn)化為業(yè)績(jī)。相比森馬在童裝業(yè)務(wù)上年均20%以上的高增長(zhǎng)率，美邦在休閑服主業(yè)遇到困境之時(shí)，尚沒有培育起一個(gè)高成長(zhǎng)性的新增長(zhǎng)點(diǎn)，主打快時(shí)尚的ME&CITY雖創(chuàng)立幾年但仍處培育期，童裝業(yè)務(wù)尚處于起步階段，這也使其整體業(yè)績(jī)改善難度加大。

相比之下，森馬服飾的狀況要好得多。

上半年森馬的收入和凈利已恢復(fù)增長(zhǎng)，營(yíng)收272497.53萬元，同比增8?.?51%；凈利潤(rùn)28416.30萬元，同比增14.4%。其中休閑服主營(yíng)收入180266.46萬元，同比增2.55%；兒童服飾主營(yíng)收入89493.99萬元，同比增23.20%。前三季度，森馬營(yíng)收49.27億元，同比增6.85%；凈利潤(rùn)5.52億元，同比增16.48%。三季度單季營(yíng)收22.02億元，同比增4.86%；凈利潤(rùn)2.68億元，同比增18.76%?？偟目?，公司休閑裝業(yè)務(wù)自去年開始大力去庫存，關(guān)閉不贏利店鋪，嚴(yán)控費(fèi)用，目前逐步擺脫低迷態(tài)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)個(gè)位數(shù)增長(zhǎng)，而童裝業(yè)務(wù)憑借行業(yè)第一的地位有20%以上的增長(zhǎng)，拉動(dòng)整體業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)。而且，今年以來森馬頻頻出擊，多品牌布局穩(wěn)步推進(jìn)，這使其未來發(fā)展更可期。

相比美邦與森馬，中低端定位、主攻三四線城市、年?duì)I收規(guī)模十幾億元的搜于特一直堪稱大眾休閑服領(lǐng)域的“黑馬”。上半年，當(dāng)美邦仍陷雙下滑困境、森馬剛開始恢復(fù)增長(zhǎng)時(shí)，搜于特營(yíng)收8.45億元，同比增幅27.16%；凈利1.3億元，同比增35.16%。前三季度其營(yíng)收13.14億元，同比增18.18%；凈利2.04?億元，同比增16.22%。三季度單季營(yíng)收4.69?億元，同比增4.85%，凈利0.74億元，同比降6.5%。如果與自身縱向比較，搜于特今年以來市場(chǎng)壓力也很大，收入增幅持續(xù)放緩。2012年Q1-2013年Q3，其單季營(yíng)收增幅分別為48%、49%、51%、41%、33%、22%和4.85%。但相比2012年以來深處下滑困境的美邦和森馬，搜于特的業(yè)績(jī)顯得如此靚麗。自創(chuàng)立起，搜于特就與美邦和森馬打了一張差異化的牌，這是它多年來業(yè)績(jī)保持高增長(zhǎng)的重要原因。

但當(dāng)前，相比美邦和森馬在消費(fèi)群拓展、多品牌布局等方面的創(chuàng)新，搜于特的經(jīng)營(yíng)顯得有些單一，其后續(xù)增長(zhǎng)的支撐力或受到挑戰(zhàn)。

運(yùn)動(dòng)服飾：雙下滑依舊?關(guān)店潮持續(xù)

李寧、安踏體育、361度?、匹克體育?、特步國(guó)際、中國(guó)動(dòng)向這6大上市運(yùn)動(dòng)品牌自2011年起凈利就開始下滑，今年仍是下滑聲一片，尤其是李寧嚴(yán)重虧損。

上半年，安踏營(yíng)收3?3?.?7?億元，同比降-14.4%；凈利6.26億元，同比降-18.69%。李寧營(yíng)收29.06億元，同比降-24.6%，凈利虧損1.84億元，較去年同期的4429.4萬元銳減-515.9%。

特步營(yíng)收20.98億元，同比降-19.5%；凈利3.409億元，同比降-27.13%。361度營(yíng)收19.98億元，同比降-30.4%；凈利2.05億元，同比降-65.54%。

匹克營(yíng)收11.7億元，同比降-27.3%；凈利9000萬元，同比降-62.49%。中國(guó)動(dòng)向營(yíng)收5.63億元，同比降-32.3%；凈利9200萬元，同比降-5.2%。

高庫存依然困擾著6大品牌，上半年它們整體去存貨不足兩成。其中，匹克、中國(guó)動(dòng)向存貨減少逾三成，分別為3.4億元、2.36億元；李寧存貨降至8.41億元，同比下降近26%，361度存貨仍保持上升，增長(zhǎng)20%。

店鋪運(yùn)營(yíng)方面，相比男裝企業(yè)，運(yùn)動(dòng)品牌的關(guān)店潮已持續(xù)兩年多，且規(guī)模更大。上半年李寧凈關(guān)店410家，匹克為289家，361度為256家，安踏為241家，特步為75家，中國(guó)動(dòng)向上半年關(guān)店最多，凈減少611家。合計(jì)看，上半年6大品牌關(guān)店數(shù)高達(dá)2249家，凈關(guān)店數(shù)為1882家。

另據(jù)已發(fā)布的三季報(bào)數(shù)據(jù)，截至9月30日，361度店鋪總數(shù)7569家，關(guān)店數(shù)達(dá)443家，三季度日均關(guān)店近5家，店鋪凈值減少257家；匹克零售網(wǎng)點(diǎn)數(shù)6088家，較2012年末凈減少395家。

總的來看，大眾運(yùn)動(dòng)品牌消費(fèi)需求被戶外、休閑等行業(yè)分流且自身需求下降，存貨積壓嚴(yán)重去庫存不力，為去庫存大幅促銷競(jìng)爭(zhēng)加劇，品牌商及分銷商利潤(rùn)大受影響，低效門店拖累業(yè)績(jī)需要關(guān)閉等系列問題目前仍困擾著運(yùn)動(dòng)品牌，其業(yè)績(jī)復(fù)蘇較為緩慢，而整個(gè)運(yùn)動(dòng)品牌行業(yè)整體面臨轉(zhuǎn)型。

關(guān)鍵詞：收購(gòu)與整合

龍頭企業(yè)弱市大收購(gòu)?市場(chǎng)加速整合

紡織服裝界的收購(gòu)案每年都有，但有趣的是，在資本市場(chǎng)低迷不振、零售消費(fèi)市場(chǎng)持續(xù)疲軟的2013年，業(yè)界的收購(gòu)卻比前幾年活躍。

自上市來被認(rèn)為保守的森馬服飾今年一改常態(tài)，成為資本市場(chǎng)頭號(hào)活躍服裝企業(yè)。6月19日它重磅宣布擬斥巨資19.8?億元至?22.6?億元收購(gòu)寧波中哲慕尚71%控股權(quán)，上演了近幾年服裝業(yè)最大收購(gòu)案。中哲慕尚在全國(guó)主流百貨店及購(gòu)物中心有1200多家網(wǎng)點(diǎn)，其主力品牌GXG是國(guó)內(nèi)時(shí)尚休閑男裝市場(chǎng)的“黑馬”，并有g(shù)xg?1978.jeans和gxg.kids兩個(gè)品牌。盡管當(dāng)時(shí)有券商質(zhì)疑GXG的線上銷售、直營(yíng)占比和利潤(rùn)率并沒有森馬預(yù)期的那么高，后續(xù)整合也面臨挑戰(zhàn)，但GXG的線上的確有高成長(zhǎng)性。此后的“雙十一”期間，GXG單品牌銷售業(yè)績(jī)破一億元，gxg.kids首次增長(zhǎng)300%，gxg?1978.jeans增長(zhǎng)100%，集團(tuán)服裝品牌業(yè)績(jī)總計(jì)1.3億元，創(chuàng)GXG電商業(yè)績(jī)新高。通過這宗大收購(gòu)，森馬進(jìn)軍中高端男裝市場(chǎng)，在開拓中高端品牌業(yè)務(wù)、布局多品牌戰(zhàn)略方面邁出實(shí)質(zhì)步伐。

波司登繼201?2?年在倫敦購(gòu)買物業(yè)打造其倫敦旗艦店和歐洲總部后，10月1?1日宣布4000萬元收購(gòu)英國(guó)男裝品牌公司GreenwoodsMenswea?r96%股權(quán)，國(guó)際化再有斬獲，也開啟男裝業(yè)務(wù)的多品牌運(yùn)作。該公司擁有Greenwoods及1860兩個(gè)男裝品牌，在英國(guó)經(jīng)營(yíng)88家服裝店。

上演跨國(guó)收購(gòu)的還有國(guó)內(nèi)主要?jiǎng)勇椫圃焐堂朗⑽幕蜕綎|如意集團(tuán)。美盛文化9月4日宣布擬收購(gòu)荷蘭Agenturen?en?HandelsmijScheepers?B.V.?公司約85%股權(quán)，最終交易價(jià)約1062.5?萬歐元。標(biāo)的公司是荷蘭知名渠道商和銷售商，主營(yíng)嘉年華和節(jié)慶禮品、服飾、配件及動(dòng)漫服飾，擁有http://www.partyxplosion.com等產(chǎn)品在線銷售網(wǎng)站。本次收購(gòu)美盛文化立足于動(dòng)漫服飾產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)，有利于進(jìn)一步認(rèn)知、開發(fā)包括荷蘭在內(nèi)的整個(gè)歐洲市場(chǎng)，同時(shí)可提升設(shè)計(jì)能力，提升公司核心產(chǎn)品議價(jià)能力，有利于對(duì)全球市場(chǎng)進(jìn)行產(chǎn)業(yè)布局。

巴基斯坦卡拉奇證交所12月初公告宣布，山東如意集團(tuán)擬對(duì)巴基斯坦上市紡織公司馬蘇

德紡織廠發(fā)出收購(gòu)要約，計(jì)劃收購(gòu)其52%股份（3120萬股），但并未公布收購(gòu)價(jià)格。相比收購(gòu)的這家國(guó)外企業(yè)，如意今年對(duì)莊吉的收購(gòu)案更受關(guān)注。

作為昔日中國(guó)民企500強(qiáng)、溫州男裝曾經(jīng)的佼佼者，莊吉集團(tuán)2012年底因陷入債務(wù)危機(jī)瀕臨倒閉并涉及300億元擔(dān)保圈。年中，莊吉集團(tuán)旗下服裝、造船、房地產(chǎn)等資產(chǎn)宣布將被拆解重組。其中服裝資產(chǎn)控股權(quán)被如意集團(tuán)旗下濟(jì)寧如意投資有限公司收購(gòu)重組，8月30日雙方新成立了溫州莊吉服飾有限公司，如意集團(tuán)占股51%，莊吉為49%。

而作為服裝企業(yè)的下游終端，面對(duì)消費(fèi)市場(chǎng)低迷、電商銷售以“爆炸式”增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)瓜分實(shí)體百貨店份額，百貨零售市場(chǎng)今年也集中上演重組兼并“大戲”。

王府井集團(tuán)控股股東——北京王府井國(guó)際全資子公司貝爾蒙特于6月28日向春天百貨控股股東Bluestone及?Portico?Global?Limited收購(gòu)其16.64億股股份，占其已發(fā)行股本約39.53%。此次交易觸發(fā)以春天百貨全部股份為目標(biāo)的強(qiáng)制性全面要約收購(gòu)。

9月2日要約收購(gòu)?fù)瓿桑禾彀儇洀母劢凰耸?，成為王府井?guó)際全資子公司。一家上市百貨公司完成對(duì)另一家上市公司的收購(gòu)并致其退市，多年來這是頭一遭。

5月27日，新世界百貨間接全資附屬公司新百投資以7.1億元收購(gòu)上海泓鑫時(shí)尚廣場(chǎng)。10月15日，沈陽新世界百貨又以2.8億元收購(gòu)上海匯姿百貨100%股權(quán)。12月14日，北京百貨“龍頭”翠微股份宣布，擬以發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式，購(gòu)買海淀國(guó)資中心持有的當(dāng)代商城100%股權(quán)及甘家口大廈100%股權(quán)，標(biāo)的資產(chǎn)預(yù)估值約24.58億元。通過本次交易，公司將擁有9家門店，門店數(shù)量上升50%。

可以發(fā)現(xiàn)，在紡織服裝行業(yè)和實(shí)體零售市場(chǎng)面臨深度調(diào)整轉(zhuǎn)型的當(dāng)前，各細(xì)分門類中的上市“龍頭”企業(yè)憑借充足的資本優(yōu)勢(shì)紛紛上演“大魚吃小魚”，成為大行業(yè)整合重組洗牌的首要推動(dòng)力量。這些企業(yè)依據(jù)自身戰(zhàn)略發(fā)展需求，越來越著眼于全球產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)格局，運(yùn)用資本手段，或收購(gòu)國(guó)內(nèi)優(yōu)勢(shì)品牌，或整合國(guó)際產(chǎn)業(yè)鏈，成為優(yōu)勢(shì)資源的獲得者和整合者。市場(chǎng)從來都是這樣，20%的領(lǐng)軍企業(yè)將瓜分掉行業(yè)80%的優(yōu)勢(shì)資源，它們的綜合競(jìng)爭(zhēng)力日趨提升，越來越向著大型企業(yè)集團(tuán)的方向發(fā)展。而這，是企業(yè)經(jīng)營(yíng)能力提升以及整體市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)水平提升的重要表現(xiàn)。

跨界延伸尋求新增長(zhǎng)點(diǎn)?多品牌之風(fēng)愈刮愈烈

當(dāng)各自的主業(yè)遭遇發(fā)展瓶頸，多家紡織服裝上市公司紛紛選擇打開思維，跨界拓展新品類，甚至進(jìn)入一個(gè)全新的行業(yè)，試圖尋求新的增長(zhǎng)點(diǎn)，這一點(diǎn)在2013年體現(xiàn)得尤為明顯。與此對(duì)應(yīng)，單一主品牌的市場(chǎng)容量有限，當(dāng)企業(yè)進(jìn)入新領(lǐng)域，自然而然選擇了多品牌運(yùn)營(yíng)。

8月6日，女鞋“老大”百麗國(guó)際宣布以9396萬美元收購(gòu)日本女裝零售企業(yè)巴羅克31.96％股權(quán)。巴羅克主營(yíng)女裝及配飾，是Moussy、Sly、Rodeo?Crowns等日本服裝品牌的母公司，2012年有350家門店，收入598億日元。百麗希望通過與巴羅克成立系列合資企業(yè)，借助其資源進(jìn)軍女裝市場(chǎng)。9月8日，百麗又宣布收購(gòu)龍浩天地100%股權(quán)，對(duì)價(jià)不超過7億元。交易預(yù)計(jì)在?2014年第一季度完成。龍浩天地主要銷售鞋、皮包及箱包，其自主經(jīng)營(yíng)的高端鞋類及皮具品牌SKAP在國(guó)內(nèi)有600多個(gè)銷售網(wǎng)點(diǎn)，是國(guó)內(nèi)中高端定位的四大休閑男鞋品牌中惟一的本土品牌。

森馬服飾8月3日宣布，與美麗閣股份公司中國(guó)區(qū)子公司靡麗虹服飾（上海）合作，成為意大利中高端童裝品牌Sarabanda和?Minibanda的中國(guó)區(qū)代理商。此外，森馬與美麗閣將于2014年7月1日起就設(shè)立合資公司事宜進(jìn)行磋商。憑借此次代理，森馬布局中高端細(xì)分童裝市場(chǎng)，開啟童裝市場(chǎng)多品牌運(yùn)營(yíng)。9月10日森馬又宣布，與韓國(guó)女裝企業(yè)視錟時(shí)裝成立合資公司，運(yùn)營(yíng)、銷售女裝品牌“it?MICHAA”。it?MICHAA定位于中高端都市時(shí)尚女裝，創(chuàng)立于1999年，是韓國(guó)主流的中高端女裝品牌之一。合資公司名稱擬為“上海盛夏服飾有限公司”，注冊(cè)資本5000?萬元。森馬服飾出資2550萬元，占股51%，首期合營(yíng)20年。11月28日它再宣布，與德國(guó)高端休閑運(yùn)動(dòng)企業(yè)Marc?O’Polo?International?GmbH簽署協(xié)議，成為MARC?O’POLO在中國(guó)內(nèi)地(不含香港、澳門和臺(tái)灣地區(qū))的總代理，進(jìn)軍高端休閑運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域。

2013年中期，探路者提出打造“戶外自主旅行服務(wù)平臺(tái)”的戰(zhàn)略構(gòu)想，擬由“單一的戶外產(chǎn)品提供商”向“綜合戶外自主旅行服務(wù)平臺(tái)商”轉(zhuǎn)型。8月14日它宣布擬以0.2新元/股、總計(jì)3866.6萬元認(rèn)購(gòu)新加坡?Asiatravel公司4000萬股新股。認(rèn)購(gòu)?fù)瓿珊?，探路者將持有該公?4.15%股權(quán)（不含庫存股），成為該公司單一最大股東。Asiatravel擁有14年在線旅行服務(wù)經(jīng)驗(yàn)，收購(gòu)使探路者可借鑒其旅行服務(wù)系統(tǒng)和管理經(jīng)驗(yàn)，快速拓展國(guó)內(nèi)戶外旅行服務(wù)市場(chǎng)，協(xié)同打造國(guó)內(nèi)戶外旅行服務(wù)“一站式”預(yù)訂管理系統(tǒng)。多品牌方面，在主品牌探路者和電子商務(wù)品牌阿肯諾之外，戶外休閑新品牌DiscoveryExpedition?6月開始線上試運(yùn)營(yíng)。

報(bào)喜鳥9月23日宣布擬與上海金紗投資共同出資1000萬元，設(shè)立上海卡米其服飾有限公司，主要從事新代理國(guó)際品牌服飾業(yè)務(wù)及其電子商務(wù)業(yè)務(wù)等。其中，報(bào)喜鳥以自有資金出資?650?萬元。

361度10月29日宣布，將與北歐戶外運(yùn)動(dòng)商品公司OneWay成立合資企業(yè)，在大中華地區(qū)設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、分銷及推廣OneWay產(chǎn)品。361度投資有限公司將出資1200萬元，擁有合資企業(yè)70%股權(quán)。

相關(guān)程序完成后，合營(yíng)企業(yè)將獲得“OneWay”商標(biāo)在大中華區(qū)的使用及產(chǎn)品設(shè)計(jì)的獨(dú)家權(quán)利，以及分銷OneWay國(guó)際產(chǎn)品的獨(dú)家權(quán)利。

做休閑裝的開始做中高端男裝、女裝和童裝，賣女鞋的開始賣男鞋和女裝，賣運(yùn)動(dòng)服的開始賣戶外服，而賣戶外服的開始從事旅游在線訂票訂房間……轉(zhuǎn)型多品類、甚至全品類零售商，正成為不少企業(yè)共同的選擇。這種普遍的轉(zhuǎn)型，少數(shù)屬于在主品牌業(yè)績(jī)向好時(shí)的主動(dòng)突破，更多的是在主品牌遭遇困境后的被動(dòng)轉(zhuǎn)型，其模式主要為收購(gòu)、合資和國(guó)際品牌代理。

長(zhǎng)遠(yuǎn)看多品牌有著“甜蜜”的未來，主品牌之外通過運(yùn)作定位不同、層次互補(bǔ)的新品牌，可占領(lǐng)更廣泛的市場(chǎng)，尋求新利潤(rùn)增長(zhǎng)點(diǎn)。但術(shù)業(yè)有專攻，離開擅長(zhǎng)的領(lǐng)域進(jìn)入一個(gè)全新領(lǐng)域，這種難以預(yù)計(jì)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)也是企業(yè)必須承受的。